原告：央廣視訊傳媒(上海)有限公司，住所地中國(上海)自由貿(mào)易試驗區(qū)新金橋路XXX號XXX室。
　　法定代表人：張曉歌，董事長。
　　委托訴訟代理人：徐嚴(yán)嚴(yán)，北京市時代九和律師事務(wù)所律師。
　　委托訴訟代理人：楊楓，女。
　　被告：閔某，女，xxxx年xx月xx日出生，漢族，戶籍所在地上海市浦東新區(qū)。
　　原告央廣視訊傳媒(上海)有限公司與被告閔某勞動合同糾紛一案，本院于2019年4月4日立案后，依法適用簡易程序，于2019年5月7日公開開庭進(jìn)行審理。原告委托訴訟代理人徐嚴(yán)嚴(yán)、楊楓，被告閔某到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
　　原告央廣視訊傳媒(上海)有限公司向本院提出訴訟請求，請求判令：原告不支付被告違法解除勞動合同賠償金人民幣(以下幣種同)128,330.56元。事實和理由：被告在原告處工作期間，消極怠工，拒不服從領(lǐng)導(dǎo)分配的工作任務(wù)。2018年11月和2018年12月以及之前都發(fā)生了績效為C級以下，即D級或E級的情況。根據(jù)原、被告雙方的約定以及原告的管理規(guī)定，兩次績效在D級(含)以下的情況，原告有權(quán)與其解除勞動合同并不予補償。考慮到被告為入職多年的員工，原告管理人員幾次與被告談話要求其端正工作態(tài)度，保證出勤，被告都置之不理，拒絕調(diào)崗，變本加厲懈怠工作。2019年1月3日，被告不告而別，無故缺勤失聯(lián)，既不上班也不辭職，未交接工作。2019年1月14日，原告收到上海市浦東新區(qū)勞動人事爭議仲裁委員會通知，原告方才知道被告已經(jīng)認(rèn)為雙方解除了勞動關(guān)系。故被告系自動離職，原告未解除與其的勞動合同關(guān)系，不應(yīng)支付違法解除勞動合同賠償金。原告不服仲裁裁決，故訴至法院。
　　被告閔某答辯稱，不同意原告訴訟請求，認(rèn)可仲裁裁決。被告自2011年6月3日入職原告公司，工作認(rèn)真，歷次考核均合格。2018年12月，被告因備孕，需每月多次去醫(yī)院促排監(jiān)測，并與公司領(lǐng)導(dǎo)協(xié)商，并按要求提前一天發(fā)請假郵件，走OA請假流程，上傳病假單等資料，向原告人事提交紙質(zhì)病假單和看病單據(jù)的電子郵件。被告之所以拒絕調(diào)崗，是因為播控部的新崗位和被告的美工崗位內(nèi)容無關(guān)，勞動時間也有改變，且需要重新與案外人一聲網(wǎng)絡(luò)科技(上海)有限公司簽訂勞動合同，工齡從零開始，故被告才予以拒絕。2018年12月績效考核為E被告并不認(rèn)可，是原告為解除與被告勞動合同刻意為之。自2018年12月26日起，原告人事部門人員與被告多次談話，提及讓被告工作至2018年12月31日離職。被告要求原告提供加蓋公司公章的辭退通知書，但原告人事部門人員不提供，并稱即便被告來上班，也不會讓被告工作，強制讓被告離職。2019年1月2日，被告繼續(xù)到原告處上班，但門禁已經(jīng)是被消除指紋，不能進(jìn)入原告公司，最后是按門鈴讓同事開門才進(jìn)入原告公司打卡。當(dāng)日，被告與原告公司人事部門人員協(xié)商，原告公司人事部門人員讓被告申請勞動仲裁。2019年1月3日，被告繼續(xù)到原告處上班，但不能進(jìn)入原告公司。同日，被告至上海市浦東新區(qū)金橋鎮(zhèn)勞動人事爭議調(diào)解委員會申請調(diào)解，同日下午，調(diào)解員組織雙方進(jìn)行調(diào)解，但調(diào)解不成，向被告出具了調(diào)解不成通知書。2019年1月4日，被告向上海市浦東新區(qū)勞動人事爭議仲裁委員會申請仲裁。被告未曾不告而別，也未無故缺勤失聯(lián)，并非是自動離職。綜上，請求法院駁回原告訴訟請求。
　　本院經(jīng)審理查明，被告于2011年6月3日進(jìn)入原告公司工作，擔(dān)任美工。2015年5月19日雙方簽訂了無固定期限勞動合同。2016年3月25日,原、被告雙方簽訂了協(xié)商一致勞動合同解除協(xié)議，約定雙方自2016年3月25日起協(xié)商解除勞動合同，原告繼續(xù)在央廣視訊子公司工作的前提下，原告在被告的工作年限進(jìn)行持續(xù)計算。2016年3月26日，原告與案外人一聲網(wǎng)絡(luò)科技(上海)有限公司簽訂無固定期限勞動合同。2017年10月26日，原告與案外人一聲網(wǎng)絡(luò)科技(上海)有限公司簽訂協(xié)商一致勞動合同解除協(xié)議，約定雙方自2017年10月25日起協(xié)商解除勞動合同，原告繼續(xù)在央廣視訊子公司工作的前提下，原告在案外人一聲網(wǎng)絡(luò)科技(上海)有限公司的工作年限進(jìn)行持續(xù)計算。同日，原告與被告再次簽訂無固定期限勞動合同。
　　2016年3月發(fā)布的《央廣視訊傳媒股份有限公司及子、分公司制度匯編》中績效考核制度第二十條第2款規(guī)定：“所有被考評人員兩次以上評級為D(含D)以下，予以辭退?！眴T工辭職、辭退管理辦法第五條辭退標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定：“符合下列條件之一的員工，部門負(fù)責(zé)人可提出辭退建議：……(二)嚴(yán)重違反公司的規(guī)章制度的，嚴(yán)重違反公司規(guī)章制度是指：……7.不服從工作安排和根據(jù)公司規(guī)定進(jìn)行的工作調(diào)動和調(diào)整；……(六)員工不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工資崗位，仍不能勝任的?！钡谄邨l審批程序規(guī)定：“……(二)辭退：部門負(fù)責(zé)人根據(jù)公司規(guī)定的辭退條件，實事求是地對照員工的現(xiàn)實能力、表現(xiàn)或某些特定的事實，提出辭退建議并填寫《辭退審批表》，報人力資源部核實，人力資源部需進(jìn)行適當(dāng)?shù)恼{(diào)查和確認(rèn)，了解有關(guān)情況，如確認(rèn)需要辭退的，簽署意見后，再報送分管副總、人力資源部總監(jiān)、執(zhí)行總經(jīng)理審批。執(zhí)行總經(jīng)理批準(zhǔn)辭退建議的，則由人力資源部通知相關(guān)部門。如果執(zhí)行總經(jīng)理未批準(zhǔn)辭退的，則由人力資源部及相關(guān)部門與員工談話，并視情況對其工作崗位作適當(dāng)?shù)恼{(diào)整?！钡诎藯l工作移交規(guī)定：“(一)部門負(fù)責(zé)人收到審批合格的《辭職/辭退審批表》后，須盡快安排離職員工進(jìn)行工作移交，并填寫《員工離職交接表》，工作移交內(nèi)容包括：儀器、設(shè)備、技術(shù)資料、圖紙、文件、書籍、電子文檔、辦公用品(非消耗性用品)、賬款、證件、住房、鑰匙、門卡、業(yè)務(wù)交接、客戶關(guān)系等，所有移交工作須有詳細(xì)的書面記錄，使移交后的工作能夠順利進(jìn)行……?！?br/>　　2018年6月3日至2018年12月31日期間被告應(yīng)休未休年休假天數(shù)為4天，原告已經(jīng)支付該期間應(yīng)休未休年休假折算工資1,544.80元。被告工資構(gòu)成為基本工資4,200元+績效1,800元(不固定)+電話費50元+餐補20元/天+交通補助100元+獎金(不固定)。被告剔除加班費后2018年1月至2018年12月平均工資為8,020.66元。原告未支付被告自2019年1月起的工資，也未為被告繳納相應(yīng)社保費。
　　原告公司在每月25日至月底對員工在當(dāng)月的績效進(jìn)行考核。2018年11月，被告考核結(jié)果為D，被告在該考核結(jié)果匯總表上簽字；2018年12月，被告考核結(jié)果為E，被告未在考核結(jié)果匯總表上簽字。
　　被告于2018年12月3日病假1天、同年12月12日病假半天、同年12月14日病假半天、同年12月17日病假半天、同年12月19日病假半天、同年12月21日病假半天、同年12月27日病假半天。被告均向原告提供了醫(yī)院開具的相應(yīng)疾病診斷說明書和門診病歷。
　　2018年12月13日，原告人事部門人員趙妍與被告進(jìn)行談話。趙妍在談話過程中稱，“它這個崗位就沒有了，就是，就是丁總他給我的那個明年19年的人員架構(gòu)已經(jīng)沒有美工這個崗位了。所以我們不可能說辭退你怎么辦，(此處聽不清)，你要不就是這樣，就是安心回家去養(yǎng)胎，就是那個提出離職，然后我跟全總就是去商量是不是可以給你賠一點，這是最好的解決方案，(此處聽不清)，就是說句實在話現(xiàn)在?！?guī)湍憧匆幌?，反正就是，說句難聽的話，沒有裁員的這句話，最多就是辭退，辭退的話你勞動手冊上會很難看，而且你已經(jīng)無固定的了辭退，你是無固定終身合同，我上面如果我在你勞動手冊上面給你辭退兩個字，你會覺得以后出去找工作方便嗎？就是我現(xiàn)在就無非就是兩條路給你選，一、去播控部，播控部那邊，而且播控部那邊的話我有可能還幫你調(diào)公司，因為播控部它在一聲網(wǎng)絡(luò)科技，不在央廣視訊。那這樣子的話，你等于說你的合同從零開始簽的?！?br/>　　2019年1月2日，被告至原告公司上班，無法通過指紋打卡進(jìn)入公司，之后被告再未至原告公司上班。
　　2019年1月3日，被告向金橋鎮(zhèn)勞動人事爭議調(diào)解委員會申請調(diào)解，因原、被告雙方無法達(dá)成一致，調(diào)解協(xié)議未能達(dá)成。
　　被告向上海市浦東新區(qū)勞動人事爭議仲裁委員會申請仲裁，該仲裁委于2019年1月9日依法立案受理。被告要求原告：1.支付違法解除勞動合同的賠償金137,520元；2.支付2018年6月3日至2018年12月31日期間應(yīng)休未休年休假折算工資9,000元。原告在勞動仲裁過程中提出答辯書稱，“2018年10月開始，美工工作不飽滿，需要美工的業(yè)務(wù)也在萎縮，而公司新興業(yè)務(wù)又需要人，考慮到申請人是老員工，答辯人一直保持尊重心態(tài)，給與換崗選擇，但是申請人一直用自己需要備孕而否決，答辯人考慮到部門業(yè)務(wù)發(fā)展因故辭退……。至2018年12月31日(系統(tǒng)顯示離職日期)，未休年假為5天……。”2019年3月8日，上海市浦東新區(qū)勞動人事爭議仲裁委員會作出浦勞人仲(2019)辦字第553號裁決書，裁決：一、原告于裁決生效之日起3日內(nèi)支付被告違法解除勞動合同的賠償金128,330.56元；二、被告要求原告支付2018年6月3日至2018年12月31日期間應(yīng)休未休年休假折算工資9,000元的請求，不予支持。原告不服該裁決，訴至法院。
　　上述事實，由原告提供的仲裁裁決書、勞動合同、考勤記錄、員工工作業(yè)績考核表、員工行為表現(xiàn)考核表、員工考核結(jié)果匯總表、疾病診斷說明書，被告提供的員工入職通知書、新員工入職須知、勞動合同書、協(xié)商一致勞動合同解除協(xié)議、央廣視訊傳媒股份有限公司及子、分公司制度匯編、錄音、勞動爭議仲裁答辯書及雙方當(dāng)事人的陳述等證據(jù)予以證實。
　　本案審理過程中，原告稱，雖然被告符合原告公司規(guī)章制度規(guī)定的辭退條件，但原告并未將其辭退。被告在2019年1月2日還在原告處有打卡記錄，這也說明雙方之間的勞動關(guān)系并未解除。之所以未支付被告自2019年1月起的工資并停繳社保費是因為被告擅自離崗，自2019年1月再未在原告處上班。被告稱，2018年12月份被告與原告人事部門人員、上級領(lǐng)導(dǎo)多次溝通，從溝通錄音的內(nèi)容來看，原告已經(jīng)多次要求被告主動離職，而被告要求原告出具書面辭退文件時，原告又拒不出具。2019年1月2日，原告門禁處已經(jīng)取消了被告指紋進(jìn)入原告公司的權(quán)限，被告實際也無法為原告提供勞動。經(jīng)過金橋鎮(zhèn)勞動人事爭議調(diào)解委員會調(diào)解，原告仍然不讓被告上班。原告公司人事部門人員給被告的辭退/勸退通知書復(fù)印件以及原告在勞動仲裁階段的答辯意見都明確被告的離職日期是2018年12月31日，故被告認(rèn)為，雙方勞動關(guān)系于2018年12月31日解除，原告系違法解除。
　　本院認(rèn)為，勞動合同雙方的合法權(quán)益均應(yīng)得到保護(hù)。根據(jù)本案在案證據(jù)以及雙方當(dāng)事人的陳述，本院確定雙方的爭議焦點并分析如下：
　　第一，原、被告雙方勞動合同關(guān)系是否解除以及解除時間如何確定。雖然原告未向被告出具解除勞動合同書面文件，但從原告公司人事部門人員以及原告公司領(lǐng)導(dǎo)與被告的談話內(nèi)容，以及被告在2019年1月2日即被取消指紋進(jìn)入原告公司權(quán)限的情況，并結(jié)合原告在勞動仲裁過程中出具的答辯意見內(nèi)容，本院認(rèn)為，原、被告雙方的勞動關(guān)系已經(jīng)被原告單方解除，解除的時間為2018年12月31日。
　　第二，原告是否應(yīng)支付違法解除勞動合同賠償金以及賠償金如何計算。雖然原告稱被告在2018年11月和2018年12月連續(xù)兩個月被評級為D級及以下，符合原告公司規(guī)章制度中辭退員工的條件，但除了員工考核結(jié)果匯總表之外原告未能提供其他證據(jù)證明2018年12月被告存在不勝任工作的情況，被告對此亦不確認(rèn)。結(jié)合原告公司人事部門人員于2018年12月13日與被告的談話內(nèi)容，難以確認(rèn)原告制作的員工考核結(jié)果匯總表內(nèi)容的客觀性和公正性，故2018年12月被告員工考核結(jié)果匯總表難以證實被告不勝任其工作的事實。2019年1月2日原告在拒絕被告進(jìn)入工作場所工作后，既未支付被告工資或繳納社保費，又未給被告出具解除勞動合同的書面文件明確解除原因并辦理相應(yīng)的退工手續(xù)，實際侵害了被告的合法權(quán)益，故本院認(rèn)為原告系違法解除與被告的勞動關(guān)系。結(jié)合被告的薪資水平和工作年限，原告應(yīng)支付被告違法解除勞動合同賠償金128,330.56元，對原告要求無需支付被告違法解除勞動合同賠償金的訴訟請求，本院不予支持。
　　據(jù)此，依照《中華人民共和國勞動合同法》第四十七條、第四十八條、第八十七條、《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條之規(guī)定，判決如下：
　　原告央廣視訊傳媒(上海)有限公司于本判決生效之日起十日內(nèi)支付被告閔某違法解除勞動合同賠償金128,330.56元。
　　如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
　　本案受理費10元，減半收取5元，免于收取。
　　如不服本判決，可在本判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院提交上訴狀，并按對方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于上海市第一中級人民法院?！　?br/>

審判員：倪??春

書記員：羅??潔