上訴人（原審被告、原告）：大連眾鑫勞務(wù)有限公司。住所地：遼寧省大連市西崗區(qū)。
法定代表人：賴友順，該公司總經(jīng)理。
委托代理人：薛冬梅，河北德圣律師事務(wù)所律師。
被上訴人（原審原告、被告）：耿某某，男，xxxx年xx月xx日出生，滿族，無(wú)業(yè)，現(xiàn)住秦皇島市撫寧縣。
委托代理人：傅界勇，河北秦海律師事務(wù)所律師。
原審被告：華潤(rùn)雪花啤酒（秦皇島）有限公司。住所地：秦皇島市海港區(qū)。
法定代表人：王群，該公司董事長(zhǎng)。
委托代理人：孟欣，該公司法律顧問(wèn)。
委托代理人：張蕾，該公司法律顧問(wèn)。

上訴人大連眾鑫勞務(wù)有限公司因勞動(dòng)爭(zhēng)議糾紛一案，不服海港區(qū)人民法院（2012）海民初字第4138、4445號(hào)民事判決，向本院提出上訴。本院依法組成合議庭審理了本案，現(xiàn)已審理終結(jié)。
原審法院審理查明：被告華潤(rùn)雪花啤酒（秦皇島）有限公司（發(fā)包方）與被告（原告）大連眾鑫勞務(wù)有限公司（承包方）簽訂了業(yè)務(wù)承包合同，約定被告華潤(rùn)雪花啤酒（秦皇島）有限公司裝卸業(yè)務(wù)由被告（原告）大連眾鑫勞務(wù)有限公司承包，被告（原告）大連眾鑫勞務(wù)有限公司實(shí)際完成的工作量，以雙方簽字確認(rèn)的業(yè)務(wù)承包任務(wù)單記錄為準(zhǔn)，被告華潤(rùn)雪花啤酒（秦皇島）有限公司每月以雙方簽字確認(rèn)的業(yè)務(wù)承包任務(wù)單記錄核算的金額結(jié)算上一個(gè)月的承包費(fèi)。2007年1月6日原告（被告）耿某某受被告（原告）大連眾鑫勞務(wù)有限公司招用，到被告華潤(rùn)雪花啤酒（秦皇島）有限公司處從事裝卸工作，月工資以班組實(shí)際完成的工作量計(jì)件按照出勤情況出勤人數(shù)均分。2009年1月1日，原告（被告）耿某某與被告（原告）大連眾鑫勞務(wù)有限公司簽訂書(shū)面勞動(dòng)合同一份，約定：“勞動(dòng)合同期限自2009年1月1日至2009年12月30日，根據(jù)被告（原告）大連眾鑫勞務(wù)有限公司的業(yè)務(wù)需要，原告（被告）耿某某同意從事裝卸工作，工作地點(diǎn)為華潤(rùn)雪花啤酒（秦皇島）有限公司，工資計(jì)件形式，每件0.055元?！北桓妫ㄔ妫┐筮B眾鑫勞務(wù)有限公司未依法為原告（被告）耿某某繳納社會(huì)保險(xiǎn)。2012年7月23日，原告（被告）耿某某向秦皇島市勞動(dòng)人事?tīng)?zhēng)議調(diào)解仲裁委員會(huì)申請(qǐng)勞動(dòng)仲裁，要求：1、申請(qǐng)人（耿某某）與被申請(qǐng)人（大連眾鑫勞務(wù)有限公司）解除勞動(dòng)關(guān)系；2、被申請(qǐng)人支付解除勞動(dòng)關(guān)系經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金20335元；3、被申請(qǐng)人支付加班工資9194元；4、被申請(qǐng)人支付申請(qǐng)人2011年12月至今的生活費(fèi)7040元；5、被申請(qǐng)人與申請(qǐng)人未簽訂勞動(dòng)合同需支付雙倍工資32777元。2012年10月11日，秦皇島市勞動(dòng)人事?tīng)?zhēng)議調(diào)解仲裁委員會(huì)作出秦勞仲案字（2012）第423號(hào)仲裁裁決書(shū)，裁決：一、被申請(qǐng)人自收到本裁決書(shū)之日起15日內(nèi)支付申請(qǐng)人以下費(fèi)用：1、未簽訂書(shū)面勞動(dòng)合同的雙倍工資32777元；2、支付放假生活費(fèi)7040元；3、解除勞動(dòng)關(guān)系經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金11712元；4、支付2011年加班工資9194元；二、對(duì)申請(qǐng)人的其他仲裁請(qǐng)求不予支持。耿某某與大連眾鑫勞務(wù)有限公司均不服裁決，分別提起訴訟。耿某某請(qǐng)求依法判決：一、原告與被告解除勞動(dòng)關(guān)系，由被告支付解除勞動(dòng)合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金20335元；二、被告支付原告因未簽訂勞動(dòng)合同而需支付的雙倍工資32777元；三、被告支付原告2011年度加班工資9194元；四、被告支付原告2011年12月至今的生活費(fèi)7040元；五、華潤(rùn)啤酒（秦皇島）有限公司承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。大連眾鑫勞務(wù)有限公司請(qǐng)求依法判決大連眾鑫勞務(wù)有限公司不承擔(dān)任何責(zé)任。
原審法院認(rèn)為：一、關(guān)于耿某某在大連眾鑫勞務(wù)有限公司的工作年限問(wèn)題。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第七十五條規(guī)定，有證據(jù)證明一方當(dāng)事人持有證據(jù)拒不提供，如果對(duì)方當(dāng)事人主張?jiān)撟C據(jù)的內(nèi)容不利于證據(jù)持有人，可以推定該主張成立。本案中，耿某某與大連眾鑫勞務(wù)有限公司簽訂的2009年度書(shū)面勞動(dòng)合同約定耿某某的工資形式為計(jì)件工資，耿某某的計(jì)件工資是由其完成的工作量來(lái)計(jì)算的，大連眾鑫勞務(wù)有限公司作為耿某某工資的發(fā)放人，應(yīng)當(dāng)掌握耿某某每月完成工作量的記錄，據(jù)此可以判斷耿某某實(shí)際工作年限。而大連眾鑫勞務(wù)有限公司作為持有工作記錄的持有人而未提交，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不利的后果。因此，采信耿某某的主張，認(rèn)定耿某某自2007年1月6日開(kāi)始到大連眾鑫勞務(wù)有限公司工作至2011年11月30日。二、耿某某的仲裁請(qǐng)求是否超過(guò)了仲裁時(shí)效問(wèn)題?！吨腥A人民共和國(guó)勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解仲裁法》第二十七條規(guī)定，勞動(dòng)爭(zhēng)議申請(qǐng)仲裁的時(shí)效期間為一年。仲裁時(shí)效期間從當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利被侵害之日起計(jì)算?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》（二）第一條第一款第（二）項(xiàng)規(guī)定，因解除或者終止勞動(dòng)關(guān)系產(chǎn)生的爭(zhēng)議，用人單位不能證明勞動(dòng)者收到解除或者終止勞動(dòng)關(guān)系書(shū)面通知的，勞動(dòng)者主張權(quán)利之日為勞動(dòng)爭(zhēng)議發(fā)生之日。本案系雙方因解除勞動(dòng)關(guān)系而產(chǎn)生了爭(zhēng)議，大連眾鑫勞務(wù)有限公司無(wú)證據(jù)證明耿某某收到解除或者終止勞動(dòng)關(guān)系書(shū)面通知，而耿某某以大連眾鑫勞務(wù)有限公司未依法繳納社會(huì)保險(xiǎn)而提出離職，因此，以耿某某主張權(quán)利之日（勞動(dòng)仲裁申請(qǐng)之日）作為因解除勞動(dòng)關(guān)系引發(fā)爭(zhēng)議的仲裁時(shí)效起始之日，耿某某于2012年7月申請(qǐng)勞動(dòng)仲裁，耿某某的仲裁請(qǐng)求未超過(guò)上述規(guī)定的一年仲裁時(shí)效。三、大連眾鑫勞務(wù)有限公司是否應(yīng)向耿某某支付解除勞動(dòng)關(guān)系經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金及計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)問(wèn)題。根據(jù)《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》第三十八條第一款第（三）項(xiàng)、第四十六條第一款第（一）項(xiàng)的規(guī)定，用人單位未依法為勞動(dòng)者繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的，勞動(dòng)者可以解除勞動(dòng)合同，用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者支付解除勞動(dòng)合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。本案中，大連眾鑫勞務(wù)有限公司未依法為耿某某向社保部門(mén)繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)，大連眾鑫勞務(wù)有限公司應(yīng)當(dāng)向耿某某支付解除勞動(dòng)關(guān)系經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。關(guān)于應(yīng)當(dāng)支付的數(shù)額，根據(jù)《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》第四十七條的規(guī)定，經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償按勞動(dòng)者在本單位工作的年限，每滿一年支付一個(gè)月工資的標(biāo)準(zhǔn)向勞動(dòng)者支付。六個(gè)月以上不滿一年的，按一年計(jì)算；不滿六個(gè)月的向勞動(dòng)者支付半個(gè)月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。月工資是指解除勞動(dòng)合同前12個(gè)月的平均工資。《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》第二十七條規(guī)定，勞動(dòng)合同法第四十七條規(guī)定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)脑鹿べY按照勞動(dòng)者應(yīng)得工資計(jì)算，包括計(jì)時(shí)工資或者計(jì)件工資以及獎(jiǎng)金、津貼和補(bǔ)貼等貨幣性收入。勞動(dòng)者在勞動(dòng)合同解除或者終止前12個(gè)月的平均工資低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)的，按照當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算。大連眾鑫勞務(wù)有限公司未提交耿某某的工資表，應(yīng)承擔(dān)不利后果，采信耿某某提交的工資記錄表。因此，大連眾鑫勞務(wù)有限公司應(yīng)當(dāng)向耿某某支付解除勞動(dòng)關(guān)系經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金數(shù)額為：（2011年11月2389元＋10月3193元＋9月4152元＋8月6319元＋7月5426元＋6月6038元＋5月6610元＋4月4379元＋3月2613元＋2月1571元＋1月2382元＋2010年12月1709元］／12個(gè)月×5個(gè)月（2007年1月6日至2011年11月30日）＝19492元。四、大連眾鑫勞務(wù)有限公司是否應(yīng)向耿某某支付未簽訂勞動(dòng)合同的雙倍工資問(wèn)題?！吨腥A人民共和國(guó)勞動(dòng)法》第八十二條規(guī)定，用人單位自用工之日起超過(guò)一個(gè)月不滿一年未與勞動(dòng)者訂立書(shū)面勞動(dòng)合同，應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者每月支付二倍的工資。本案中大連眾鑫勞務(wù)有限公司未與耿某某續(xù)簽書(shū)面勞動(dòng)合同事實(shí)存在，因此，大連眾鑫勞務(wù)有限公司應(yīng)當(dāng)向耿某某支付未訂立書(shū)面勞動(dòng)合同的二倍工資。關(guān)于應(yīng)當(dāng)支付的數(shù)額，依據(jù)《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》第七條的規(guī)定，用人單位自用工之日起滿一年未與勞動(dòng)者訂立書(shū)面勞動(dòng)合同的，自用工之日起滿一個(gè)月的次日至滿一年的前一日應(yīng)當(dāng)依照勞動(dòng)合同法的第八十二條的規(guī)定向勞動(dòng)者每月支付兩倍的工資。因此，大連眾鑫勞務(wù)有限公司應(yīng)當(dāng)向耿某某支付未訂立書(shū)面勞動(dòng)合同二倍工資的另一倍數(shù)額為2010年2月工資1568元，3月工資2306元，4月工資3056元，5月工資3807元，6月工資3920元，7月工資4667元，8月工資4387元，9月工資3152元，10月工資2431元，11月工資1907元，12月工資1709元，合計(jì)32910元。耿某某主張按32777元支付，予以認(rèn)定。五、大連眾鑫勞務(wù)有限公司是否應(yīng)支付耿某某加班工資問(wèn)題。根據(jù)《勞動(dòng)部關(guān)于中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法若干條文的說(shuō)明》第四十四條的規(guī)定，實(shí)行計(jì)件工資用人單位的工資，指的是勞動(dòng)者在加班加點(diǎn)的工作時(shí)間內(nèi)應(yīng)得的計(jì)件工資。本案中，耿某某實(shí)行的是計(jì)件工資，其應(yīng)得工資應(yīng)當(dāng)包括加班加點(diǎn)的工資。耿某某主張的休息日加班工資，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》（三）第九條的規(guī)定，耿某某應(yīng)當(dāng)提交存在休息日加班事實(shí)的證據(jù)，耿某某提交的證據(jù)不足以證明其休息日必然存在加班的事實(shí)，因此，耿某某該項(xiàng)主張證據(jù)不足，不予支持。六、大連眾鑫勞務(wù)有限公司是否應(yīng)支付生活費(fèi)及數(shù)額問(wèn)題。根據(jù)《河北省工資支付規(guī)定》第二十八條規(guī)定，非因勞動(dòng)者本人原因造成勞動(dòng)者停工一個(gè)月以上的，用人單位應(yīng)當(dāng)支付生活費(fèi)。本案中，如上認(rèn)定耿某某的工作年限為2007年1月6日至2011年11月30日，此期間耿某某無(wú)停工放假，耿某某在2011年11月30日之后并未實(shí)際工作，因此對(duì)耿某某主張2011年12月至今的生活費(fèi)的請(qǐng)求不予支持。七、華潤(rùn)雪花啤酒（秦皇島）有限公司是否應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任問(wèn)題。華潤(rùn)雪花啤酒（秦皇島）有限公司將其啤酒裝卸勞務(wù)承包給大連眾鑫勞務(wù)有限公司，雙方簽訂的是勞務(wù)承包合同，我國(guó)法律并無(wú)禁止勞務(wù)承包的規(guī)定，因此，耿某某主張華潤(rùn)雪花啤酒（秦皇島）有限公司與大連眾鑫勞務(wù)有限公司之間屬于勞務(wù)派遣關(guān)系，缺乏理?yè)?jù)，耿某某根據(jù)勞務(wù)派遣關(guān)系要求被告華潤(rùn)雪花啤酒（秦皇島）有限公司承擔(dān)連帶責(zé)任的請(qǐng)求不予支持。原審法院判決：一、大連眾鑫勞務(wù)有限公司向耿某某支付解除勞動(dòng)關(guān)系經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金19492元；二、大連眾鑫勞務(wù)有限公司向耿某某支付未訂立書(shū)面勞動(dòng)合同二倍工資的另一倍工資32777元；三、駁回耿某某的其他訴訟請(qǐng)求；四、駁回大連眾鑫勞務(wù)有限公司的訴訟請(qǐng)求。上列一、二項(xiàng)于本判決生效后十日內(nèi)履行完畢。
二審審理查明的事實(shí)與原審審理查明的事實(shí)相同。

本院認(rèn)為：雙方當(dāng)事人對(duì)于被上訴人耿某某在上訴人大連眾鑫勞務(wù)有限公司處工作過(guò)這一事實(shí)沒(méi)有爭(zhēng)議?，F(xiàn)在爭(zhēng)議的是被上訴人工作的起始時(shí)間及訴訟請(qǐng)求是否超過(guò)仲裁時(shí)效、是否應(yīng)該支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金和未簽訂合同的二倍工資等。上訴人大連眾鑫勞務(wù)有限公司只承認(rèn)與被上訴人耿某某在2009年存在勞動(dòng)關(guān)系，但結(jié)合本案的相關(guān)證據(jù)，可以認(rèn)定耿某某自2007年1月6日開(kāi)始到大連眾鑫勞務(wù)有限公司工作至2011年11月30日。上訴人主張2009年以后將裝卸啤酒業(yè)務(wù)發(fā)包給了孫繼才，但未提供發(fā)包及如何發(fā)包的相關(guān)證據(jù)，且承包經(jīng)營(yíng)的企業(yè)，在所有權(quán)并沒(méi)有發(fā)生改變，法人名稱未變，在與職工訂立勞動(dòng)合同時(shí)，該企業(yè)仍為用人單位一方，故上訴人主張與被上訴人只在2009年存在一年勞動(dòng)關(guān)系不能成立。大連眾鑫勞務(wù)有限公司也無(wú)證據(jù)證明耿某某收到解除或者終止勞動(dòng)關(guān)系書(shū)面通知，而耿某某以大連眾鑫勞務(wù)有限公司未依法繳納社會(huì)保險(xiǎn)而提出離職，于2012年7月申請(qǐng)勞動(dòng)仲裁，其仲裁請(qǐng)求未超過(guò)一年仲裁時(shí)效。大連眾鑫勞務(wù)有限公司應(yīng)當(dāng)向耿某某支付解除勞動(dòng)關(guān)系經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。上訴人大連眾鑫勞務(wù)有限公司未與耿某某簽訂勞動(dòng)合同，應(yīng)當(dāng)向耿某某支付未訂立書(shū)面勞動(dòng)合同的二倍工資。綜上，上訴人的理由均不能成立。原審法院判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確。依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百七十條第一款第（一）項(xiàng)、第一百七十五條之規(guī)定，判決如下：

駁回上訴，維持原判。
兩案二審案件受理費(fèi)各10元，共20元均由上訴人大連眾鑫勞務(wù)有限公司負(fù)擔(dān)。
本判決為終審判決。

審判長(zhǎng)　　鮑成新 審判員　　汪向榮 審判員　　桑華民

書(shū)記員：李楠