江蘇省金某建工集團有限公司大慶分公司
焦永周
江蘇省金某建工集團有限公司
于某某
劉金魁（黑龍江大公律師事務(wù)所大慶分所）

法定代表人陳嫵媚，該經(jīng)理公司。
委托代理人楊永祥，黑龍江鏡豐律師事務(wù)所律師。
上訴人（原審被告）江蘇省金某建工集團有限公司大慶分公司，地所地:黑龍江省大慶市薩爾圖區(qū)東風(fēng)新村緯三路南側(cè)、市煙草專賣局西側(cè)（鉑金A幢二層）。
負責(zé)人張乃曦，該分公司
負責(zé)人。
委托代理人焦永周，男，漢族，xxxx年xx月xx日出生。
被上訴人（原審被告）江蘇省金某建工集團有限公司，地所地:南京市建鄴區(qū)楠溪江東街68號二樓。
法定代表人范廣峰，該公司董事長。
被上訴人于某某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，無職業(yè)。
委托代理人劉金魁，黑龍江大公律師事務(wù)所大慶分所律師。
上訴人大慶康某石油鉆采設(shè)備科技開發(fā)有限公司、上訴人江蘇省金某建工集團有限公司大慶分公司因與被上訴人江蘇省金某建工集團有限公司、被上訴人于某某買賣合同糾紛一案，不服大慶市薩爾圖區(qū)人民法院（2012）薩商初字第260號民事判決，向本院提起上訴，本院受理后，依法組成合議庭，公開開庭進行了審理，上訴人大慶康某石油鉆采設(shè)備科技開發(fā)有限公司委托代理人楊永祥、上訴人江蘇省金某建工集團有限公司大慶分公司委托代理人焦永周、被上訴人于某某委托代理人劉金魁到庭參加訴訟，被上訴人江蘇省金某建工集團有限公司經(jīng)本院合法傳喚無正當理由拒不到庭，本案缺席審理，現(xiàn)已審理終結(jié)。

本院認為，上訴人大慶康某鉆采設(shè)備科技開發(fā)有限公司與上訴人江蘇省金某建工集團有限公司大慶分公司萬城華府項目部雙方于2009年9月25日簽訂的協(xié)議書，系雙方真實意思表示，且不違反法律規(guī)定及行政法規(guī)的強制性規(guī)定，應(yīng)認定為合法有效，協(xié)議中第二條明確約定，關(guān)于價格問題，以乙方給甲方出具的欠據(jù)為準（于洪清出具的欠條為準）。2009年9月至2012年6月期間，被上訴人于某某在上訴人大慶康某鉆采設(shè)備科技開發(fā)有限公司處賒購貨物共計2249041.25元，期間上訴人江蘇金某建工集團有限公司大慶分公司已給付康某公司貨款47萬元，余款1779041.25元未給付，但已經(jīng)江蘇省金某建工集團有限公司大慶分公司萬城華府項目部蓋章確認。上述事實，有上訴人一審向法院提供的協(xié)議書及二審向本院提供的付款申請可以證實，同時證實于某某受雇于江蘇省金某建工集團有限公司大慶分公司，是該公司萬城華府項目部材料員，系職務(wù)行為。由此產(chǎn)生的賒購貨款的法律責(zé)任理應(yīng)由江蘇金某建工集團有限公司大慶分公司承擔。上訴人大慶康某鉆采設(shè)備科技開發(fā)有限公司與上訴人江蘇省金某建工集團有限公司大慶分公司買賣合同關(guān)系成立，且合法有效。江蘇省金某建工集團有限公司大慶分公司應(yīng)按雙方協(xié)議的約定履行還款義務(wù)，逾期不還給上訴人大慶康某鉆采設(shè)備科技開發(fā)有限公司造成的損失亦應(yīng)由江蘇省金某建工集團有限公司大慶分公司承擔，并按雙方協(xié)議約定按還款總額的百分之五計算承擔逾期付款違約金。上訴人大慶康某鉆采設(shè)備科技開發(fā)有限公司上訴理由充分，本院予以支持。關(guān)于上訴人江蘇省金某建工集團有限公司大慶分公司辯稱賒購貨物用于不同工地應(yīng)由于某某個人承擔的問題，本院認為，于某某受雇江蘇省金某建工集團有限公司大慶分公司，其受上級指派將賒購貨物送于萬城華府等不同工地，是履行工作職責(zé)的行為，屬其公司內(nèi)部管理問題，且涉案用料的上訴人系工程建筑承包人，被上訴人有充分的理由相信于某某的行為系代理上訴人的履行職務(wù)行為。上訴人江蘇省金某建工集團有限公司大慶分公司以此做為對上訴人大慶康某鉆采設(shè)備科技開發(fā)有限公司訴請的抗辯理由，證據(jù)不足，理由不夠充分，本院不予支持。上訴人江蘇省金某建工集團有限公司大慶分公司辯稱其公司無萬城華府項目部，但未向本院提供充分證據(jù)證實，不予采信。因被上訴人江蘇省金某建工集團有限公司是大慶分公司的設(shè)立總公司，故按照《中華人民共和國公司法》關(guān)于“分公司不具有法人資格，其民事責(zé)任由公司承擔”的規(guī)定，在分公司不能獨立承擔民事責(zé)任時，應(yīng)對其分公司的債務(wù)共同承擔民事責(zé)任。綜上原審判決認定事實及適用法律均存在瑕疵，應(yīng)予以糾正。上訴人大慶康某鉆采設(shè)備科技開發(fā)有限公司上訴請求成立，本院支持。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百四十四條 ?、第一百七十條 ?第一款 ?第（二）項 ?的規(guī)定，判決如下:
一、撤銷大慶市薩爾圖區(qū)人民法院（2012）薩商初字第260號民事判決第一項、第二項、第三項。
二、維持大慶市薩爾圖區(qū)人民法院（2012）薩商初字第260號民事判決第四項。
三、江蘇省金某建工集團有限公司大慶分公司給付大慶康某鉆采設(shè)備科技開發(fā)有限公司貨款1779041.25元，違約金88952.06元（按欠款額的5%計算）。
四、江蘇省金某建工集團有限公司對上述款項承擔共同還款責(zé)任。
五、駁回上訴人江蘇省金某建工集團有限公司大慶分公司的上訴請求。
一、二審案件受理費45306元，由上訴人江蘇省金某建工集團有限公司大慶分公司負擔。
本判決為終審判決。

本院認為，上訴人大慶康某鉆采設(shè)備科技開發(fā)有限公司與上訴人江蘇省金某建工集團有限公司大慶分公司萬城華府項目部雙方于2009年9月25日簽訂的協(xié)議書，系雙方真實意思表示，且不違反法律規(guī)定及行政法規(guī)的強制性規(guī)定，應(yīng)認定為合法有效，協(xié)議中第二條明確約定，關(guān)于價格問題，以乙方給甲方出具的欠據(jù)為準（于洪清出具的欠條為準）。2009年9月至2012年6月期間，被上訴人于某某在上訴人大慶康某鉆采設(shè)備科技開發(fā)有限公司處賒購貨物共計2249041.25元，期間上訴人江蘇金某建工集團有限公司大慶分公司已給付康某公司貨款47萬元，余款1779041.25元未給付，但已經(jīng)江蘇省金某建工集團有限公司大慶分公司萬城華府項目部蓋章確認。上述事實，有上訴人一審向法院提供的協(xié)議書及二審向本院提供的付款申請可以證實，同時證實于某某受雇于江蘇省金某建工集團有限公司大慶分公司，是該公司萬城華府項目部材料員，系職務(wù)行為。由此產(chǎn)生的賒購貨款的法律責(zé)任理應(yīng)由江蘇金某建工集團有限公司大慶分公司承擔。上訴人大慶康某鉆采設(shè)備科技開發(fā)有限公司與上訴人江蘇省金某建工集團有限公司大慶分公司買賣合同關(guān)系成立，且合法有效。江蘇省金某建工集團有限公司大慶分公司應(yīng)按雙方協(xié)議的約定履行還款義務(wù)，逾期不還給上訴人大慶康某鉆采設(shè)備科技開發(fā)有限公司造成的損失亦應(yīng)由江蘇省金某建工集團有限公司大慶分公司承擔，并按雙方協(xié)議約定按還款總額的百分之五計算承擔逾期付款違約金。上訴人大慶康某鉆采設(shè)備科技開發(fā)有限公司上訴理由充分，本院予以支持。關(guān)于上訴人江蘇省金某建工集團有限公司大慶分公司辯稱賒購貨物用于不同工地應(yīng)由于某某個人承擔的問題，本院認為，于某某受雇江蘇省金某建工集團有限公司大慶分公司，其受上級指派將賒購貨物送于萬城華府等不同工地，是履行工作職責(zé)的行為，屬其公司內(nèi)部管理問題，且涉案用料的上訴人系工程建筑承包人，被上訴人有充分的理由相信于某某的行為系代理上訴人的履行職務(wù)行為。上訴人江蘇省金某建工集團有限公司大慶分公司以此做為對上訴人大慶康某鉆采設(shè)備科技開發(fā)有限公司訴請的抗辯理由，證據(jù)不足，理由不夠充分，本院不予支持。上訴人江蘇省金某建工集團有限公司大慶分公司辯稱其公司無萬城華府項目部，但未向本院提供充分證據(jù)證實，不予采信。因被上訴人江蘇省金某建工集團有限公司是大慶分公司的設(shè)立總公司，故按照《中華人民共和國公司法》關(guān)于“分公司不具有法人資格，其民事責(zé)任由公司承擔”的規(guī)定，在分公司不能獨立承擔民事責(zé)任時，應(yīng)對其分公司的債務(wù)共同承擔民事責(zé)任。綜上原審判決認定事實及適用法律均存在瑕疵，應(yīng)予以糾正。上訴人大慶康某鉆采設(shè)備科技開發(fā)有限公司上訴請求成立，本院支持。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百四十四條 ?、第一百七十條 ?第一款 ?第（二）項 ?的規(guī)定，判決如下:

一、撤銷大慶市薩爾圖區(qū)人民法院（2012）薩商初字第260號民事判決第一項、第二項、第三項。
二、維持大慶市薩爾圖區(qū)人民法院（2012）薩商初字第260號民事判決第四項。
三、江蘇省金某建工集團有限公司大慶分公司給付大慶康某鉆采設(shè)備科技開發(fā)有限公司貨款1779041.25元，違約金88952.06元（按欠款額的5%計算）。
四、江蘇省金某建工集團有限公司對上述款項承擔共同還款責(zé)任。
五、駁回上訴人江蘇省金某建工集團有限公司大慶分公司的上訴請求。
一、二審案件受理費45306元，由上訴人江蘇省金某建工集團有限公司大慶分公司負擔。

審判長：朱志晶
審判員：劉放
審判員：徐榮紅

書記員：李美鷗