原公訴機(jī)關(guān)寧夏回族自治區(qū)中衛(wèi)市沙坡頭區(qū)人民檢察院。
上訴人（原審被告人）李某甲，男，1958年8月12日出生，漢族，寧夏中衛(wèi)市人，初中文化，農(nóng)民。2017年8月3日因涉嫌犯貪污罪被寧夏回族自治區(qū)中衛(wèi)市沙坡頭區(qū)人民檢察院取保候?qū)彛?017年10月13日被寧夏回族自治區(qū)中衛(wèi)市沙坡頭區(qū)人民法院繼續(xù)取保候?qū)彙?br/> 上訴人（原審被告人）李某乙，男，1964年9月24日出生，漢族，寧夏中衛(wèi)市人，初中文化，農(nóng)民。2017年8月7日因涉嫌犯貪污罪被寧夏回族自治區(qū)中衛(wèi)市沙坡頭區(qū)人民檢察院取保候?qū)彛?017年10月13日被寧夏回族自治區(qū)中衛(wèi)市沙坡頭區(qū)人民法院繼續(xù)取保候?qū)彙?br/> 上訴人（原審被告人）沈某某，男，1946年6月27日出生，漢族，寧夏中衛(wèi)市人，小學(xué)文化，農(nóng)民。2017年8月4日因涉嫌犯貪污罪被寧夏回族自治區(qū)中衛(wèi)市沙坡頭區(qū)人民檢察院取保候?qū)彛?017年10月16日被寧夏回族自治區(qū)中衛(wèi)市人民法院繼續(xù)取保候?qū)彙?br/> 辯護(hù)人梁丹，寧夏新中元律師事務(wù)所律師。
原審被告人汪某某，男，1954年7月27日出生，漢族，寧夏中衛(wèi)市人，小學(xué)文化。2017年8月3日因涉嫌犯貪污罪被寧夏回族自治區(qū)中衛(wèi)市沙坡頭區(qū)人民檢察院取保候?qū)彛?017年10月13日被寧夏回族自治區(qū)中衛(wèi)市沙坡頭區(qū)人民法院繼續(xù)取保候?qū)彛?017年12月6日被寧夏回族自治區(qū)中衛(wèi)市沙坡頭區(qū)人民法院監(jiān)視居住，2018年2月2日被寧夏回族自治區(qū)中衛(wèi)市沙坡頭區(qū)人民法院決定逮捕，同年2月6日被寧夏回族自治區(qū)中衛(wèi)市公安局沙坡頭區(qū)分局執(zhí)行逮捕，2018年8月5日被寧夏回族自治區(qū)中衛(wèi)市沙坡頭區(qū)人民法院決定取保候?qū)彙?br/> 寧夏回族自治區(qū)中衛(wèi)市沙坡頭區(qū)人民法院審理寧夏回族自治區(qū)中衛(wèi)市沙坡頭區(qū)人民檢察院指控原審被告人汪某某、李某甲、李某乙、沈某某犯貪污罪一案，于2017年12月7日作出（2017）寧0502刑初249號(hào)刑事判決，被告人汪某某、李某甲、李某乙、沈某某不服，提出上訴。本院受理后，以事實(shí)不請(qǐng)，證據(jù)不足為由，裁定撤銷原判，發(fā)回原審人民法院重新審判。寧夏回族自治區(qū)中衛(wèi)市沙坡頭區(qū)人民法院重新審理后，于2018年9月28日作出（2018）寧0502刑初102號(hào)刑事判決，被告人李某甲、李某乙、沈某某仍不服，再次提出上訴。本院2018年10月22日受理后，于同年10月23日通知寧夏回族自治區(qū)中衛(wèi)市人民檢察院閱卷，該院于同年11月19日閱卷完畢。后本院依法組成合議庭，于2018年12月12日公開開庭審理了本案。寧夏回族自治區(qū)中衛(wèi)市人民檢察院指派檢察員王萍出庭履行職務(wù)，上訴人李某甲、李某乙、上訴人沈某某及其辯護(hù)人梁丹、原審被告人汪某某到庭參加了訴訟。現(xiàn)已審理終結(jié)。
原判認(rèn)定，2001年9月17日，原中衛(wèi)縣人民政府就沙坡頭區(qū)水利樞紐工程征用常樂鎮(zhèn)上游村部分土地發(fā)布公告。后常樂鎮(zhèn)人民政府與原中衛(wèi)縣土地管理局等部門分別于2001年9月至11月、2003年12月對(duì)征用范圍內(nèi)的上游村村民個(gè)人資產(chǎn)及集體資產(chǎn)進(jìn)行了登記，村民對(duì)所登記的個(gè)人資產(chǎn)簽字確認(rèn)。登記的村民個(gè)人資產(chǎn)中無防浪墻，中衛(wèi)市國(guó)土資源局所存的檔案中2003年12月3日的附著匯總表中登記防浪墻的數(shù)量為2306米。2004年3月3日，原中衛(wèi)縣國(guó)土資源局與寧夏沙坡頭水利樞紐有限責(zé)任公司就占用原中衛(wèi)縣常樂鎮(zhèn)上游村用地位置、地類及面積，地上附著物補(bǔ)償費(fèi)，耕地占用稅等事項(xiàng)簽訂協(xié)議，其中防浪墻為2306米，每米補(bǔ)償40元，共計(jì)補(bǔ)償92240元。2009年，中衛(wèi)市財(cái)政局從中衛(wèi)市創(chuàng)業(yè)投資有限公司賬戶向中衛(wèi)市常樂鎮(zhèn)人民政府撥付上游村遺留補(bǔ)償費(fèi)5107200元。
2010年9月19日，常樂鎮(zhèn)人民政府成立上游村搬遷安置工作小組，被告人汪某某作為上游村黨支部書記任副組長(zhǎng)。2011年4月21日，常樂鎮(zhèn)人民政府成立上游村拆遷領(lǐng)導(dǎo)小組，被告人汪某某為成員之一。
2013年12月1日，常樂鎮(zhèn)人民政府對(duì)上游村整體搬遷遺留問題請(qǐng)示沙坡頭區(qū)管理委員會(huì)，其中淹沒區(qū)個(gè)人資產(chǎn)涉及三項(xiàng)，分別是汪某某、沈某某等人砂石場(chǎng)4個(gè)，汪某某、李某甲、沈某某等人的防浪墻2306米；李某乙等70余名群眾打深水井一眼70米，共計(jì)22.724萬元，建議對(duì)于以上個(gè)人資產(chǎn)在上游村整體劃轉(zhuǎn)前，從市人民政府劃撥的510萬元資金中給予解決。后沙坡頭區(qū)黨工委同意兌付上述22.724萬元個(gè)人資產(chǎn)補(bǔ)償款。被告人汪某某經(jīng)與被告人李某甲、李某乙、沈某某商議，決定四人對(duì)2106米防浪墻平均分配后，由被告人汪某某以常樂鎮(zhèn)上游村村民委員會(huì)名義向常樂鎮(zhèn)人民政府出具《證明》：2004年淹沒區(qū)防浪墻共2306米，其中有小灣隊(duì)200米，余下的由李某乙、李某甲、沈某某、汪某某4人分配。2014年5月12日，常樂鎮(zhèn)人民政府依據(jù)《證明》從市人民政府劃撥的510萬元資金中向四被告人每人支付防浪墻處理款21060元，另向宋自龍等人支付砂石場(chǎng)處理款30000元，向李某乙支付深水井處理款78710元。
2017年8月22日，汪某某家屬汪存華向中衛(wèi)市沙坡頭區(qū)人民檢察院轉(zhuǎn)賬21060元。
原判認(rèn)定的上述事實(shí)，有經(jīng)一審當(dāng)庭舉證、質(zhì)證的沙坡頭水利樞紐工程常樂鎮(zhèn)補(bǔ)償認(rèn)定表、中衛(wèi)市常樂鎮(zhèn)人民政府常政發(fā)【2011】81號(hào)文件和【2013】199號(hào)文件、常樂鎮(zhèn)上游村村民委員會(huì)出具的證明、上游村搬遷個(gè)人資產(chǎn)處理資金表、證人劉某某、張某某、田某某、楊某、馮某某、孫某某、黃某某等人的證言、被告人汪某某、李某甲、李某乙、沈某某的供述等證據(jù)證實(shí)。
原判認(rèn)為，被告人汪某某身為農(nóng)村基層組織人員，與被告人李某甲、李某乙、沈某某共謀，利用汪某某協(xié)助人民政府從事行政管理工作的職務(wù)便利，騙取公款84240元，數(shù)額較大，其行為均已觸犯刑律，構(gòu)成貪污罪。本案系共同犯罪。被告人汪某某在共同犯罪中起主要作用，是主犯，應(yīng)當(dāng)按照其參與的全部犯罪處罰。被告人李某甲、李某乙、沈某某在共同犯罪中起次要作用，是從犯，應(yīng)當(dāng)從輕處罰。根據(jù)本案的犯罪情節(jié)、社會(huì)危害性及各被告人在共同犯罪中所起的作用等，對(duì)被告人李某甲、李某乙、沈某某從輕處罰，適用緩刑，依法實(shí)行社區(qū)矯正。依照《中華人民共和國(guó)刑法》第三百八十二條第一款、第三款、第三百八十三條第一款第（一）項(xiàng)、第九十三條第二款、第二十五條第一款、第二十六條第一款、第四款、第二十七條、第七十二條第一款、第三款、第七十三條第一款、第三款、第七十六條、第六十四條，《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》第一條第一款、第十八條、第十九條第一款之規(guī)定，判決：一、被告人汪某某犯貪污罪，判處拘役六個(gè)月，并處罰金人民幣十萬元，于判決生效后十日內(nèi)繳納；二、被告人李某甲犯貪污罪，判處拘役四個(gè)月，緩刑六個(gè)月，并處罰金人民幣十萬元，于判決生效后十日內(nèi)繳納；三、被告人李某乙犯貪污罪，判處拘役四個(gè)月，緩刑六個(gè)月，并處罰金人民幣十萬元，于判決生效后十日內(nèi)繳納；四、被告人沈某某犯貪污罪，判處拘役四個(gè)月，緩刑六個(gè)月，并處罰金人民幣十萬元，于判決生效后十日內(nèi)繳納；五、隨案移交被告人汪某某上繳的贓款21060元，依法予以沒收，上繳國(guó)庫；六、被告人李某甲貪污所得贓款21060元、被告人李某乙貪污所得贓款21060元、被告人沈某某貪污所得贓款21060元，均依法予以追繳，上繳國(guó)庫。
上訴人李某甲上訴及二審時(shí)提出：原判認(rèn)定其與上訴人李某乙、沈某某、原審被告人汪某某犯貪污罪的事實(shí)不清，證據(jù)不足，理由是：1.其與上訴人李某乙、沈某某、原審被告人汪某某均有防浪墻，原判認(rèn)定涉案的2106米防浪墻屬于常樂鎮(zhèn)上游村小灣隊(duì)村集體財(cái)產(chǎn)沒有證據(jù)證明；2.其與上訴人李某乙、沈某某、原審被告人汪某某依據(jù)常樂鎮(zhèn)相關(guān)文件領(lǐng)取了防浪墻補(bǔ)償款，原判認(rèn)定其與上訴人李某乙、沈某某、原審被告人汪某某虛報(bào)冒領(lǐng)防浪墻補(bǔ)償款沒有證據(jù)證明；3.其一直向常樂鎮(zhèn)索要防浪墻補(bǔ)償款，其與上訴人李某乙、沈某某、原審被告人汪某某并沒有共同貪污的預(yù)謀。綜上理由，請(qǐng)求二審撤銷原判，依法宣告其無罪。
上訴人李某乙、沈某某所提上訴理由及上訴請(qǐng)求均與上訴人李某甲的上訴理由及上訴請(qǐng)求相同。
上訴人沈某某的辯護(hù)人提出以下辯護(hù)意見：1.向上訴人沈某某等人支付防浪墻補(bǔ)償款的客觀依據(jù)是鎮(zhèn)政府文件確認(rèn)，而非其他非法行為的改變，理由（1）雖然在2004年的《沙坡頭水利樞紐工程常樂鎮(zhèn)補(bǔ)償認(rèn)定表》中將防浪墻作為集體財(cái)產(chǎn)予以認(rèn)定，但這并不影響上訴人沈某某因個(gè)人有防浪墻這一事實(shí)而向政府主張合法權(quán)利；（2）防浪墻補(bǔ)償款應(yīng)該補(bǔ)償給集體還是補(bǔ)償給個(gè)人由鎮(zhèn)政府決定。2.上訴人沈某某被認(rèn)定為貪污罪的主要依據(jù)是與身為上游村基層組織人員的汪某某系共同犯罪，但上訴人沈某某等人并不具備共同犯罪的共謀，理由（1）上訴人沈某某等人的訊問筆錄和詢問筆錄不真實(shí)、不客觀，不具有證明力，不應(yīng)當(dāng)作為對(duì)上訴人沈某某定罪的依據(jù)；（2）原審被告人汪某某在與上訴人沈某某等人商議此事時(shí)從未表明索要的款項(xiàng)是集體防浪墻補(bǔ)償款，上訴人沈某某等人也從未見過《沙坡頭水利樞紐工程常樂鎮(zhèn)補(bǔ)償認(rèn)定表》，不可能知道所領(lǐng)取的防浪墻補(bǔ)償款是集體的財(cái)產(chǎn)，故上訴人沈某某等人不存在與原審被告人汪某某有共同貪污集體財(cái)產(chǎn)的意思聯(lián)絡(luò)。綜上理由，建議二審對(duì)上訴人沈某某等人宣告無罪。
原審被告人汪某某沒有提出上訴，但在二審時(shí)提出以下辯護(hù)意見：其行為無罪，理由與上訴人李某甲的上訴理由相同。
寧夏回族自治區(qū)中衛(wèi)市人民檢察院的出庭意見是：原判認(rèn)定上訴人李某甲、李某乙、沈某某、原審被告人汪某某犯貪污罪的事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，定罪及適用法律準(zhǔn)確，量刑適當(dāng)，且審判程序合法。建議本院駁回上訴，維持原判。
經(jīng)二審審理查明的事實(shí)與一審相同。該事實(shí)由一審認(rèn)定的沙坡頭區(qū)水利樞紐工程常樂鎮(zhèn)補(bǔ)償認(rèn)定表、中衛(wèi)市常樂鎮(zhèn)人民政府常政發(fā)【2011】81號(hào)文件和【2013】199號(hào)文件、常樂鎮(zhèn)上游村村民委員會(huì)出具的證明、上游村搬遷個(gè)人資產(chǎn)處理資金表、上訴人李某甲、李某乙、沈某某、原審被告人一、二審時(shí)的當(dāng)庭供述等證據(jù)予以證明，事實(shí)清楚，足以認(rèn)定。
本院認(rèn)為，原判認(rèn)定上訴人李某甲、李某乙、沈某某、原審被告人汪某某領(lǐng)取2106米防浪墻補(bǔ)償款共計(jì)84240.00元的事實(shí)清楚，但認(rèn)定上訴人李某甲、李某乙、沈某某、原審被告人汪某某犯貪污罪的事實(shí)不清，證據(jù)不足，應(yīng)宣告上訴人李某甲、李某乙、沈某某、原審被告人汪某某無罪。理由是：
中衛(wèi)市沙坡頭區(qū)常樂鎮(zhèn)人民政府于2013年12月1日以常政發(fā)【2013】199號(hào)文件-《關(guān)于解決上游村整體搬遷遺留問題的請(qǐng)示》向中衛(wèi)市沙坡頭區(qū)管理委員會(huì)請(qǐng)示從市人民政府撥付的510萬元資金中撥付22.724萬元以解決淹沒區(qū)內(nèi)個(gè)人資產(chǎn)的補(bǔ)助。該文件認(rèn)定淹沒區(qū)內(nèi)個(gè)人資產(chǎn)包括汪某某、李某甲、沈某某等人防浪墻2306米。2014年1月20日中衛(wèi)市沙坡頭區(qū)黨工委召開黨工委第二次會(huì)議，同意兌付上述22.724萬元個(gè)人資產(chǎn)補(bǔ)助款，并于2014年1月22日形成了會(huì)議紀(jì)要。后中衛(wèi)市沙坡頭區(qū)常樂鎮(zhèn)人民政府于2014年5月12日從市人民政府撥付的510萬元資金中向上訴人李某甲、李某乙、沈某某、原審被告人汪某某每人支付防浪墻補(bǔ)償款21060.00元，共計(jì)84240.00元。綜上事實(shí)，中衛(wèi)市沙坡頭區(qū)常樂鎮(zhèn)人民政府常政發(fā)【2013】199號(hào)文件已確認(rèn)上訴人李某甲、李某乙、沈某某、原審被告人汪某某個(gè)人有防浪墻，上訴人李某甲、李某乙、沈某某每人領(lǐng)取21060.00元防浪墻補(bǔ)償款的依據(jù)也是該文件，并非上訴人李某甲、李某乙、沈某某、原審被告人汪某某的欺騙、冒領(lǐng)行為所致；雖然中衛(wèi)市沙坡頭區(qū)常樂鎮(zhèn)在給上訴人李某甲、李某乙、沈某某、原審被告人汪某某支付2016米防浪墻補(bǔ)償款之前，上訴人汪某某于2014年3月20日以常樂鎮(zhèn)上游村村委會(huì)名義給中衛(wèi)市沙坡頭區(qū)常樂鎮(zhèn)人民政府出具了一份“茲有我村2004年淹沒區(qū)防浪墻2306m，其中有小灣隊(duì)200m，在下余的4個(gè)人分配李某乙、李某甲、沈某某、汪某某。情況屬實(shí)?！钡葍?nèi)容的證明，但該份證明出具的時(shí)間是2014年3月20日，是在中衛(wèi)市沙坡頭區(qū)常樂鎮(zhèn)人民政府常政發(fā)【2013】199號(hào)文件和中衛(wèi)市沙坡頭區(qū)黨工委會(huì)議紀(jì)要之后，故不能以此認(rèn)定原審被告人汪某某有偽造證據(jù)并與本案三上訴人冒領(lǐng)集體防浪墻補(bǔ)償款的行為。綜上，上訴人李某甲、李某乙、沈某某、原審被告人汪某某主觀上沒有貪污上游村集體防浪墻補(bǔ)償款的故意，客觀上也沒有共謀后采取虛報(bào)冒領(lǐng)的方法共同貪污上游村集體防浪墻補(bǔ)償款共計(jì)84240.00元的行為。原判認(rèn)定上訴人李某甲、李某乙、沈某某、原審被告人汪某某犯貪污罪的事實(shí)不清，證據(jù)不足，應(yīng)依法改判。寧夏回族自治區(qū)中衛(wèi)市人民檢察院的出庭意見不能成立，本院不予采納；上訴人李某甲、李某乙、上訴人沈某某及其辯護(hù)人、原審被告人汪某某所提上訴人李某甲、李某乙、沈某某、原審被告人汪某某無罪的意見成立，本院予以采納。經(jīng)本院審判委員會(huì)討論決定，依照《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第二百條第（三）項(xiàng)、第二百三十六條第一款第（三）之規(guī)定，判決如下：
一、撤銷寧夏回族自治區(qū)中衛(wèi)市沙坡頭區(qū)人民法院（2018）寧0502刑初102號(hào)刑事判決，即：一、被告人汪某某犯貪污罪，判處拘役六個(gè)月，并處罰金人民幣十萬元，于判決生效后十日內(nèi)繳納；二、被告人李某甲犯貪污罪，判處拘投四個(gè)月，緩刑六個(gè)月，并處罰金人民幣十萬元，于判決生效后十日內(nèi)繳納；三、被告人李某乙犯貪污罪，判處拘投四個(gè)月，緩刑六個(gè)月，并處罰金人民幣十萬元，于判決生效后十日內(nèi)繳納；被告人沈某某犯貪污罪，判處拘投四個(gè)月，緩刑六個(gè)月，并處罰金人民幣十萬元，于判決生效后十日內(nèi)繳納；五、隨案移交被告人汪某某上繳的贓款21060.00元，依法予以沒收，上繳國(guó)庫；六、被告人李某甲貪污所得贓款21060.00元，均依法予以追繳，上繳國(guó)庫。
二、上訴人（原審被告人）李某甲無罪。
三、上訴人（原審被告人）李某乙無罪。
四、上訴人（原審被告人）沈某某無罪。
五、原審被告人汪某某無罪。
六、隨案移交的人民幣21060.00元，發(fā)還上訴人（原審被告人）汪某某。
本判決為終審判決。