原告：周某某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，市民，住內(nèi)蒙古赤峰市紅山區(qū)。
委托訴訟代理人：孫世嘉，內(nèi)蒙古戰(zhàn)友律師事務(wù)所律師。
被告：北京市政建設(shè)集團(tuán)有限責(zé)任公司，所在地北京市西城區(qū)南禮士路17號(hào)。統(tǒng)一社會(huì)信用代碼91110000722617424D。
法定代表人：劉其鐸，職務(wù)董事長(zhǎng)。
委托訴訟代理人：王迺，男，xxxx年xx月xx日出生，回族，該公司員工，住北京市宣武區(qū)。
委托訴訟代理人：趙磊，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，該公司員工，住北京市西城區(qū)。
被告：宋某某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，市民，住內(nèi)蒙古赤峰市紅山區(qū)。

原告周某某與被告北京市政建設(shè)集團(tuán)有限責(zé)任公司（以下簡(jiǎn)稱北京市政集團(tuán)）、宋某某合同糾紛一案，本院于2018年1月19日立案后，依法適用普通程序，公開開庭進(jìn)行了審理。原告周某某的委托訴訟代理人孫世嘉，被告北京市政集團(tuán)的委托訴訟代理人王迺、趙磊，被告宋某某均到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
原告周某某向本院提出訴訟請(qǐng)求：1.依法判令被告給付原告為被告墊付的瀝青款本金792210.00元，并按拖欠貨款本金的日1‰給付至起訴之日的違約金627430.32元，起訴日以后的違約金計(jì)算至本案執(zhí)行終結(jié)；2、由被告承擔(dān)本案訴訟費(fèi)用。事實(shí)和理由：2014年5月30日，原告與盤錦瑞宏基化工有限公司（以下簡(jiǎn)稱盤錦公司）和被告保護(hù)區(qū)工程項(xiàng)目經(jīng)理部三方簽訂《瀝青供應(yīng)合同》，盤錦公司為甲方，被告項(xiàng)目經(jīng)理部為乙方，原告為丙方。合同約定由原告墊資為被告項(xiàng)目部購買盤錦公司的瀝青，用于被告承建的河北省塞罕壩機(jī)械林場(chǎng)道路工程。合同簽訂后，原告先后為被告墊付資金792210.00元，盤錦公司亦派遣與該公司為關(guān)聯(lián)企業(yè)的盤錦融億運(yùn)輸有限公司的自備車，如約將案涉瀝青連同每一車次的產(chǎn)品質(zhì)量檢驗(yàn)單一并運(yùn)送至合同約定的河北省塞罕壩機(jī)械林場(chǎng)泰豐湖瀝青拌合站。經(jīng)被告項(xiàng)目經(jīng)理部有關(guān)人員驗(yàn)證后卸貨并留存產(chǎn)品質(zhì)量檢驗(yàn)單，現(xiàn)案涉瀝青供應(yīng)合同所約定的墊資和供應(yīng)事宜早已履行完畢，案涉道路工程也早已于2015年9月份驗(yàn)收合格并交付使用，但被告對(duì)原告墊付的資金沒有依約給付，且經(jīng)原告多次追索仍未履行給付義務(wù)，故提起訴訟。
被告北京市政集團(tuán)辯稱，我方不認(rèn)可原告的訴訟請(qǐng)求，宋某某不是我單位的職工，我單位也從未授權(quán)宋某某代表我單位簽訂采購合同，在王賓起訴的案件中，我們已經(jīng)提交了印章協(xié)議，約定印章不得用于簽訂經(jīng)濟(jì)合同。
被告宋某某辯稱，對(duì)原告起訴的事實(shí)認(rèn)可，當(dāng)時(shí)河北塞罕壩國(guó)家級(jí)自然保護(hù)區(qū)基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)二期工程是由我代理北京市政集團(tuán)施工，和原告之間的瀝青供應(yīng)合同是由我簽訂，合同已經(jīng)實(shí)際履行，對(duì)原告墊付的款項(xiàng)認(rèn)可。
當(dāng)事人圍繞訴訟請(qǐng)求依法提交了證據(jù)，本院組織當(dāng)事人進(jìn)行了證據(jù)交換和質(zhì)證。對(duì)當(dāng)事人無異議的證據(jù)，本院予以確認(rèn)并在卷佐證。對(duì)案件事實(shí)和有爭(zhēng)議的證據(jù)，本院認(rèn)定如下：北京市政集團(tuán)系河北塞罕壩國(guó)家級(jí)自然保護(hù)區(qū)基礎(chǔ)設(shè)施二期建設(shè)項(xiàng)目道路建設(shè)工程的承建公司，因承建該工程項(xiàng)目，經(jīng)北京市政集團(tuán)批準(zhǔn)成立下設(shè)臨時(shí)性機(jī)構(gòu)即河北塞罕壩保護(hù)區(qū)工程項(xiàng)目經(jīng)理部，項(xiàng)目責(zé)任人魏小光，但魏小光并未實(shí)際負(fù)責(zé)該項(xiàng)目的承建，該工程項(xiàng)目的實(shí)際施工人為本案被告宋某某。2014年5月30日，盤錦公司作為甲方，北京市政集團(tuán)保護(hù)區(qū)工程項(xiàng)目經(jīng)理部作為乙方，周某某作為丙方，三方簽訂《瀝青供應(yīng)合同》就購買瀝青事宜協(xié)商如下：“一、乙方所需工程項(xiàng)目的瀝青購瀝青款項(xiàng)。二、乙方所需瀝青要求如下：1.瀝青為中石油公司生產(chǎn)；2.型號(hào)為90號(hào)；3.質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)為JTGF40-2004。三、瀝青價(jià)格為每噸4856元（含運(yùn)費(fèi)），瀝青數(shù)量約190噸，最終數(shù)量以乙方實(shí)際收貨量為準(zhǔn)。四、交貨地點(diǎn)：河北省圍場(chǎng)縣機(jī)械林場(chǎng)泰豐湖瀝青拌合站。五、驗(yàn)收方式：甲方提供出廠質(zhì)量合格證，貨到乙方后化驗(yàn)合格卸貨，不合格退貨。六、結(jié)算方式：由丙方代乙方向甲方支付瀝青款，乙方在工程交工驗(yàn)收和決算后，一次性支付丙方。七、違約責(zé)任：1.甲方若不按合同履行其供貨義務(wù)，給乙方造成損失的，應(yīng)承擔(dān)賠償乙方損失的責(zé)任；2.丙方應(yīng)及時(shí)支付甲方瀝青款項(xiàng)；3.乙方若在工程交工驗(yàn)收和決算后，未及時(shí)結(jié)清丙方代付瀝青款，應(yīng)按每日1‰支付丙方違約金直至付清貨款為止……”甲方李春生簽字并加蓋盤錦公司公章，乙方宋某某簽字并加蓋北京市政集團(tuán)保護(hù)區(qū)工程項(xiàng)目經(jīng)理部印章，丙方周某某簽字。合同簽訂后，盤錦公司派其關(guān)聯(lián)公司盤錦融憶運(yùn)輸有限公司的自備車輛將合同約定的貨物按乙方要求運(yùn)送到河北塞罕壩機(jī)械林場(chǎng)泰豐湖瀝青拌合站，盤錦瑞宏基化工有限公司和盤錦融億運(yùn)輸有限公司的法定代表人均為李春生，李春生以上述兩家公司法定代表人身份出具證明并加蓋兩家公司公章，證實(shí)雙方早已錢貨兩清，由于其公司實(shí)行一單貨物一清算的管理制度，故在貨物收結(jié)后，不再留存相關(guān)送貨手續(xù)，但當(dāng)時(shí)其公司每進(jìn)一車貨物必須一檢驗(yàn)，且產(chǎn)品質(zhì)量合格證隨車運(yùn)行，交收貨方驗(yàn)證留存。原告于2014年6月19日通過中國(guó)工商銀行賬戶向盤錦公司法定代表人李春生賬戶匯款500000.00元，7月2日再次通過上述賬戶向李春生賬戶匯款168210.00元，2015年11月21日李春生出具收條，系收到2014年瀝青款及運(yùn)費(fèi)124000.00元，以上原告共墊付瀝青款及運(yùn)費(fèi)人民幣792210.00元，原告已經(jīng)完全履行了自己的合同義務(wù)。上述事實(shí)有原告與北京市政集團(tuán)保護(hù)區(qū)工程項(xiàng)目經(jīng)理部、盤錦公司簽訂的《瀝青供應(yīng)合同》、盤錦公司和盤錦融億運(yùn)輸有限公司出具的證明、產(chǎn)品質(zhì)量檢驗(yàn)單和銀行匯款憑證、李春生出具的收條予以證實(shí)。2015年圍場(chǎng)滿族蒙古族自治縣公路工程質(zhì)量監(jiān)督站出具質(zhì)量鑒定報(bào)告，該項(xiàng)目評(píng)分97.5分，經(jīng)檢測(cè)和質(zhì)量狀況分析，具備開放交通進(jìn)入試運(yùn)營(yíng)條件，并且該工程已于2015年9月進(jìn)行決算。上述事實(shí)有當(dāng)事人在（2017）冀0828民初第2123號(hào)案件中提交的質(zhì)量鑒定報(bào)告和公路工程決算說明予以證實(shí)。
庭審中，被告北京市政集團(tuán)陳述宋某某不是公司職工，公司也從未授權(quán)宋某某代表公司對(duì)外簽訂合同，公司將案涉工程轉(zhuǎn)包、全權(quán)委托給魏小光，項(xiàng)目部公章交給魏小光管理、使用。魏小光不是該公司職工，未與公司簽訂轉(zhuǎn)包合同，公司亦未給魏小光出具授權(quán)委托書，但北京市政集團(tuán)提交了與魏小光簽訂的印章使用協(xié)議，其內(nèi)容約定項(xiàng)目責(zé)任人和用章人均為魏小光，印章樣式（蓋章），用章時(shí)間為2012年9月11日至2013年9月15日，用章授權(quán)范圍：1.此項(xiàng)目印章僅限于河北塞罕壩國(guó)家級(jí)自然保護(hù)區(qū)基礎(chǔ)設(shè)施二期建設(shè)項(xiàng)目道路建設(shè)工程。2.項(xiàng)目部印章僅限用于對(duì)業(yè)主、監(jiān)理資料的往來，不得用于任何經(jīng)濟(jì)往來事項(xiàng)。若有其他使用要求，項(xiàng)目部必須提出用印申請(qǐng)，并經(jīng)工程處審批同意之后方可使用……。被告宋某某陳述其自始至終負(fù)責(zé)該項(xiàng)目的施工，項(xiàng)目部公章一直由宋某某保管、使用，業(yè)主方撥款到項(xiàng)目部賬戶，工程款也是由宋某某支取，并且宋某某提交了2014-2015年北京市政集團(tuán)保護(hù)區(qū)工程項(xiàng)目經(jīng)理部在河北圍場(chǎng)農(nóng)村商業(yè)銀行的5張賬戶對(duì)賬單，上面均蓋有項(xiàng)目部公章和宋某某簽字。宋某某陳述自己是從魏小軍處接手的該項(xiàng)目，不清楚魏小軍與北京市政集團(tuán)以及魏小光之間的關(guān)系。被告北京市政集團(tuán)同樣不清楚魏小光與魏小軍之間的關(guān)系,北京市政集團(tuán)將該工程項(xiàng)目全權(quán)委托給魏小光后，未對(duì)魏小光轉(zhuǎn)包、分包進(jìn)行約定。北京市政集團(tuán)關(guān)于印章使用協(xié)議中約定“印章不得用于任何經(jīng)濟(jì)往來事項(xiàng)”，僅為北京市政集團(tuán)與魏小光之間的內(nèi)部約定。整個(gè)施工過程，北京市政集團(tuán)未派人到施工現(xiàn)場(chǎng)進(jìn)行過管理。

本院認(rèn)為，本案爭(zhēng)議的焦點(diǎn)在于北京市政集團(tuán)公司作為承包人，當(dāng)實(shí)際施工人與第三人發(fā)生糾紛時(shí)，是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任以及承擔(dān)何種責(zé)任問題。根據(jù)查明的事實(shí)，河北塞罕壩國(guó)家級(jí)自然保護(hù)區(qū)基礎(chǔ)設(shè)施二期建設(shè)項(xiàng)目道路建設(shè)工程由北京市政集團(tuán)承建，保護(hù)區(qū)工程項(xiàng)目經(jīng)理部系北京市政集團(tuán)為承建該工程而批準(zhǔn)設(shè)立。北京市政集團(tuán)公司將該工程違法轉(zhuǎn)包給沒有資質(zhì)的自然人魏小光，將項(xiàng)目經(jīng)理部印章交給魏小光管理使用，且未對(duì)魏小光是否可以再轉(zhuǎn)包進(jìn)行約定，未對(duì)魏小光是否組織施工以及施工情況進(jìn)行管理和約束。雖然北京市政集團(tuán)未直接將該工程轉(zhuǎn)包給宋某某，但宋某某在組織施工期間，使用保護(hù)區(qū)項(xiàng)目經(jīng)理部公章，以北京市政集團(tuán)公司保護(hù)區(qū)項(xiàng)目經(jīng)理部名義施工及進(jìn)行其他民事行為的事實(shí)清楚，北京市政集團(tuán)公司作為承包人，并沒有對(duì)實(shí)際施工人宋某某組織施工的全過程及使用項(xiàng)目部印章的行為提出異議或進(jìn)行制止。北京市政集團(tuán)的默認(rèn)，使宋某某的行為客觀上形成了具有北京市政集團(tuán)代理權(quán)的表象。被告宋某某是以北京市政集團(tuán)保護(hù)區(qū)工程項(xiàng)目經(jīng)理部名義與原告周某某、案外人盤錦公司簽訂《瀝青供應(yīng)合同》，合同中蓋有項(xiàng)目經(jīng)理部印章，合同標(biāo)的物即盤錦公司供應(yīng)的瀝青全部運(yùn)送至該項(xiàng)目部承建的保護(hù)區(qū)工程工地，并用于該工程施工。這一切使得交易相對(duì)人即本案原告有理由相信宋某某有權(quán)代理北京市政集團(tuán)對(duì)外簽訂合同，宋某某的行為構(gòu)成表見代理。被告北京市政集團(tuán)未能證明原告明知或應(yīng)當(dāng)知道宋某某沒有代理權(quán)仍然與宋某某簽訂《瀝青供應(yīng)同》，故北京市政集團(tuán)作為被代理人應(yīng)承擔(dān)給付原告所墊付瀝青款的責(zé)任。原告所提交的匯款憑證和盤錦公司法定代表人李春生出具的收條能夠證明原告實(shí)際墊付瀝青款和運(yùn)費(fèi)792210.00元，上述債務(wù)應(yīng)當(dāng)由北京市政集團(tuán)承擔(dān)。被告宋某某在庭審中對(duì)拖欠原告墊付款項(xiàng)予以認(rèn)可，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定宋某某對(duì)上述債務(wù)的認(rèn)可構(gòu)成債的加入，被告宋某某應(yīng)當(dāng)與被告北京市政集團(tuán)共同承擔(dān)給付拖欠原告墊付瀝青款及運(yùn)費(fèi)的責(zé)任。
關(guān)于違約金問題，原告已經(jīng)全部履行了自己的合同義務(wù)，被告至今仍拖欠原告墊付的瀝青款和運(yùn)費(fèi)，被告的行為已構(gòu)成違約。當(dāng)事人在合同中約定“乙方若在工程交工驗(yàn)收和決算后，未及時(shí)結(jié)清丙方代付瀝青款，應(yīng)按每日1‰支付丙方違約金直至付清貨款為止”，北京市政集團(tuán)認(rèn)為違約金約定過高。當(dāng)事人對(duì)違約金約定的給付標(biāo)準(zhǔn)相當(dāng)于年利率的36.5%，該約定過高，應(yīng)當(dāng)予以調(diào)整。根據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》第一百七十四條規(guī)定“法律對(duì)其他有償合同有規(guī)定的，依照其規(guī)定；沒有規(guī)定的，參照買賣合同的有關(guān)規(guī)定”，《最高人民法院關(guān)于審理買賣合同糾紛案件使用法律問題的解釋》第二十四條第四款規(guī)定“買賣合同沒有約定逾期付款違約金或者違約金的計(jì)算方法，出賣人以買受人違約為由主張賠償逾期付款損失的，人民法院可以中國(guó)人民銀行同期同類人民幣貸款基準(zhǔn)利率為基礎(chǔ)，參照逾期罰款利率標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算”。因當(dāng)事人在合同中約定乙方在工程交工驗(yàn)收和決算后一次性支付丙方，該工程公路工程決算說明編制日期為2015年9月，雙方均未提交證據(jù)證明決算完畢的具體時(shí)間，本院酌定以決算次月即2015年10月1日起以年利率的6%為基礎(chǔ)，上浮40%（相當(dāng)于年利率8.4%）計(jì)算違約金至實(shí)際給付拖欠款項(xiàng)之日止。
綜上所述，原告主張被告給付拖欠的瀝青墊付款792210.00元的訴訟請(qǐng)求，本院予以支持，但原告主張的違約金過高，本院酌情調(diào)整后，依法予以支持。依照《中華人民共和國(guó)合同法》第六十條、第一百零七條、第一百零九條、第一百一十四條第一、二款，《最高人民法院關(guān)于適用
若干問題的解釋（二）》第二十九條，《最高人民法院關(guān)于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十四條第四款之規(guī)定，判決如下：

被告北京市政建設(shè)集團(tuán)有限責(zé)任公司、被告宋某某共同給付拖欠原告周某某墊付的瀝青款人民幣792210.00元，并自2015年10月1日起以年利率的6%為基礎(chǔ)，上浮40%（相當(dāng)于年利率8.4%）計(jì)算支付違約金至實(shí)際給付拖欠款項(xiàng)之日止。
如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
案件受理費(fèi)17576.76元，保全費(fèi)4520.00元，合計(jì)22096.76元，由二被告共同負(fù)擔(dān)。
如不服本判決，可以在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對(duì)方當(dāng)事人或者代表人的人數(shù)提出副本，上訴于河北省承德市中級(jí)人民法院。

審判長(zhǎng) 張倩影
人民陪審員 薄錫新
人民陪審員 門躍進(jìn)

書記員： 李明芙