辯 護(hù) 詞
尊敬的審判長(zhǎng)、審判員、人民審判員：
廣西桂成律師事務(wù)所依法接受委托，指派我擔(dān)任被告人伍某的辯護(hù)人。接受委托以后，我仔細(xì)查閱了案卷，并多次會(huì)見被告人，在此基礎(chǔ)上又參加了今天的庭審調(diào)查，對(duì)本案的事實(shí)已經(jīng)有了全面而客觀的了解。鑒于被告人自愿認(rèn)罪，我對(duì)公訴人指控被告人涉嫌強(qiáng)奸罪的定性，以及該罪處于未完成形態(tài)沒(méi)有異議?，F(xiàn)就本案發(fā)表辯護(hù)意見以下：
一、辯護(hù)人認(rèn)為本案的犯罪停止形態(tài)應(yīng)認(rèn)定為犯罪中止而不是犯罪未遂。
1、起訴書指控“因被害人的極力反抗，與其同住的朋友適時(shí)回來(lái)，被告人未能得逞”與事實(shí)不符。具體的理由如下：
第一、本案的事實(shí)是被害人在短暫的反抗之后，雙手就被被告人扳到身后抓住，失去了反抗的能力，同時(shí)在被告人威脅捅死她之后，停止了反抗。之后被害人便開始求饒，騙被告人講自己得了癌癥，如果被告人強(qiáng)奸她，她會(huì)大出血，會(huì)死人的。于是被告人出于憐憫打消了強(qiáng)奸的念頭，但是因?yàn)楫?dāng)時(shí)屋外有人在講話，被告人怕被抓住，不敢走。但是在隨后的十多分鐘的時(shí)間里，被告人只是保持著控制住被害人的狀態(tài)，并沒(méi)有采取進(jìn)一步的侵害行為，比如說(shuō)脫被害人的睡衣、內(nèi)褲或者脫自己的褲子等。
第二、案發(fā)時(shí)，被害人剛動(dòng)完手術(shù)，身體虛弱，根本不具備進(jìn)行長(zhǎng)時(shí)間激烈反抗的身體條件，且無(wú)論是被害人還是被告人，在長(zhǎng)達(dá)二十多分鐘的涉案過(guò)程中，都沒(méi)有出現(xiàn)任何哪怕是輕微的損傷，甚至抓痕都沒(méi)有，這表明被害人的反抗是極其輕微的。
第三、在被害人的詢問(wèn)筆錄當(dāng)中，多次提到“我拼命反抗，但我反抗不過(guò)他”，“我騙他說(shuō)我得了癌癥，我不停的求他放過(guò)我，我用手推開他，不讓他靠近，但我的力氣沒(méi)他大”之類的陳述，由此可見，即使是被害人也自認(rèn)其反抗是不足以阻止被告人實(shí)施強(qiáng)奸行為的。
第四、被害人的同住朋友是在被告人放棄了強(qiáng)奸意圖之后才回來(lái)的。否則，在其回來(lái)之前十多分鐘的時(shí)間內(nèi)，在已經(jīng)制服被害人的情況下，被告人是有充足的時(shí)間繼續(xù)實(shí)施犯罪，哪怕是沒(méi)有時(shí)間讓強(qiáng)奸犯罪行為既遂，也足可以拉扯掉被害人的睡衣、內(nèi)褲或者是脫掉自己的褲子等。
2、在多次的會(huì)見當(dāng)中，被告人都堅(jiān)持強(qiáng)調(diào)其之所未能成功實(shí)施強(qiáng)奸，是因?yàn)槁牭奖缓θ酥v得了癌癥之后，打消了強(qiáng)奸的念頭的結(jié)果。結(jié)合被害人的陳述，以及本案的事實(shí)，我認(rèn)為被告人的辯解是合情合理、也是符合本案的客觀事實(shí)的。
首先、從本案的起因來(lái)看，被告人對(duì)被害人是有感情的，這種感情是初戀情人之間的感情，是屬于一種很深的感情，正是這種感情引發(fā)了被告人跟蹤被害人回家等一系列的行為。同時(shí)，也是這種感情，導(dǎo)致在被害人講得了癌癥，會(huì)大出血，會(huì)死人的之后，被告人萌發(fā)憐憫之心，迅速打消了繼續(xù)實(shí)施強(qiáng)奸的念頭。
其次、被告人在控制被害人后，與之單獨(dú)共處孤立封閉的房間內(nèi)時(shí)間長(zhǎng)達(dá)10多分鐘，且在被害人僅穿睡衣和內(nèi)褲的情況下。可以說(shuō)只要愿意，被告人可以輕而易舉的完成犯罪，滿足自己的欲望，但是被告人在控制住被害人之后，并沒(méi)有試圖去脫被害人的睡衣和內(nèi)褲，這一實(shí)施強(qiáng)奸的必要侵害行為。這表明被告人自動(dòng)放棄了強(qiáng)奸被害人的犯罪意圖。
第三、對(duì)于一個(gè)充滿沖動(dòng)激情的強(qiáng)奸犯罪而言，在已經(jīng)成功脅迫并控制被害人，并且在隨后的10多分鐘的時(shí)間里，沒(méi)有任何外部因素能阻止或防礙犯罪行為完成的情況之下，都沒(méi)有實(shí)施進(jìn)一步的侵害行為，我認(rèn)為是不符合常理的，除非是自動(dòng)放棄了原來(lái)的強(qiáng)奸意圖。
第四、控方現(xiàn)有的證據(jù)不能證實(shí)在被害人騙被告人得了癌癥、會(huì)大出血、會(huì)死人的之后的10多分鐘，被告人仍然保持強(qiáng)奸被害人的意圖。
3、請(qǐng)合議庭謹(jǐn)慎處理、采信公安機(jī)關(guān)提供的被告人的供述作為定案的依據(jù)。
首先、被告人在公安機(jī)關(guān)的第一次供述中講到“于是我又將房間內(nèi)的電視機(jī)聲音放大”但是實(shí)際上是收音機(jī);“于是我在跟蹤她去住處的路上就撿了一截電線”但實(shí)際上是在樓頂上撿的，這么明顯而簡(jiǎn)單的事實(shí)，被告人在核對(duì)筆錄的時(shí)候都沒(méi)有發(fā)現(xiàn)，我認(rèn)為被告人根本就沒(méi)有機(jī)會(huì)核對(duì)筆錄。
其次、被告人的第一次供述中講見到被害人就產(chǎn)生了強(qiáng)奸的想法，第二次供述則是僅僅產(chǎn)生與被害人發(fā)生性關(guān)系的想法，要知道強(qiáng)奸與發(fā)生性關(guān)系是兩個(gè)不同的概念，兩次供述前后不一致。
第三、被告人的第一次供述中，被害人先是講得了癌癥，然后再講給其錢、手機(jī)、電腦之類的話，但是第二次供述中則是被害人先是講給其錢、手機(jī)、電腦之類的話，然后再是講的了癌癥。兩次供述順序前后矛盾。
綜上，辯護(hù)人認(rèn)為，本案犯罪行為之所以能夠停止，是因?yàn)楸缓θ死潇o機(jī)智的與被告人周旋的結(jié)果，騙被告人其得了癌癥，會(huì)大出血，會(huì)死人的，直接激發(fā)了被告人的憐憫之心，且被告人在被害人短暫的反抗之后，沖動(dòng)的激情已經(jīng)消去，最終自愿的放棄強(qiáng)奸被害人的犯罪意圖，自動(dòng)有效的停止了犯罪行為，具備犯罪中止的自動(dòng)性、時(shí)間性、有效性的全部條件，是“能達(dá)目的而不欲”的中止，而非“欲達(dá)目的而不能”的未遂。
二、本案被告人存在以下從輕量刑情節(jié)：
1、被告人系初犯、偶犯、認(rèn)罪、并有真誠(chéng)的悔罪表現(xiàn)。被告人實(shí)施犯罪行為是臨時(shí)起意，是在被受害人不當(dāng)行為的激發(fā)之后，一時(shí)沖動(dòng)之下的行為。沒(méi)有犯罪前科，一貫表現(xiàn)良好，認(rèn)罪態(tài)度好，在意識(shí)到被害人報(bào)警之后，并沒(méi)有逃跑，有真誠(chéng)的悔罪表現(xiàn)。
2、 被害人存在一定的過(guò)錯(cuò)，從被告人在公安機(jī)關(guān)的供述中，可以得知，其產(chǎn)生強(qiáng)奸的念頭是被害人的洗澡出來(lái)不穿衣服，光著身子在屋內(nèi)走來(lái)走去，且不關(guān)窗的不當(dāng)行為引起。
三、被告人的犯罪行為沒(méi)有造成損害，應(yīng)當(dāng)免除處罰。
根據(jù)《中華人民共和國(guó)刑法》第24條以及廣西壯族自治區(qū)高級(jí)人民法院《人民法院量刑指導(dǎo)意見(試行)》實(shí)施細(xì)則的規(guī)定，被告人的犯罪行為屬于沒(méi)有造成損害后果的中止犯，應(yīng)當(dāng)免除處罰。
綜上所述，請(qǐng)合議庭優(yōu)先考慮采納犯罪中止的辯護(hù)意見，免除被告人的刑事處罰。
此外，被告人到案后如實(shí)交待自己的犯罪事實(shí)并當(dāng)庭認(rèn)罪，具有初犯、偶犯、認(rèn)罪、悔罪等情節(jié)，對(duì)被告人適用緩刑不致再危害社會(huì)，且沒(méi)有造成損害，適用緩刑也不至于激化與受害人之間的矛盾，加之被告人已被羈押了兩個(gè)月，國(guó)家刑罰的威懾力事實(shí)上已經(jīng)在一定程序上作用于他，刑罰特殊預(yù)防與一般預(yù)防的功效在一定程度上已經(jīng)實(shí)現(xiàn)。因此，如合議庭評(píng)議后決定采納控方意見認(rèn)定被告人犯罪未遂，請(qǐng)求合議庭在量刑時(shí)適用犯罪未遂減輕處罰的相關(guān)規(guī)定，并考慮適用緩刑。
以上辯護(hù)意見，懇請(qǐng)合議庭予以參考、采納。
謝謝!
辯護(hù)人：廣西桂成律師事務(wù)所
陳祖權(quán) 律師
20 年 月 日
成為第一個(gè)評(píng)論者