李某某
唐建國
劉繼海（黑龍江司洋律師事務所）
營口市中天建筑工程有限公司
胡國生
楊春杰（黑龍江隆華律師事務所）
吳某某
王玉成（黑龍江玉軒律師事務所）

上訴人（原審被告）:李某某，住林甸縣。
委托訴訟代理人:唐建國，住林甸縣。
委托訴訟代理人:劉繼海，黑龍江司洋律師事務所律師。
上訴人（原審被告）:營口市中天建筑工程有限公司。
法定代表人:于保權，職務經(jīng)理。
委托訴訟代理人:胡國生，住大慶市。
委托訴訟代理人:楊春杰，黑龍江隆華律師事務所律師。
被上訴人（原審原告）:吳某某，住明水縣。
委托訴訟代理人:王玉成，黑龍江玉軒律師事務所律師。
上訴人李某某、營口市中天建筑工程有限公司因與被上訴人吳某某建設工程施工合同糾紛一案，不服安達市人民法院（2016）黑1281民初1858號民事判決，向本院提起上訴。
本院于2017年1月6日受理后，依法組成合議庭，開庭進行了審理，上訴人李某某的委托訴訟代理人唐建國、劉繼海，上訴人營口市中天建筑工程有限公司委托訴訟代理人胡國生、楊春杰，被上訴人吳某某及其委托代理人王玉成到庭參加訴訟。
本案現(xiàn)已審理終結。
李某某上訴請求:1、依法撤銷（2016）黑1281民初1858號民事判決第一項，改判上訴人給付被上訴人工程款421,122.05元（即對判決給付866,047.00元工程款中的444,924.95元不服）；2、案件受理費由上訴人承擔應付工程款421,122.05元對應的部分。
事實和理由:一、一審判決部分案件事實認定有誤，證據(jù)不足。
李某某與營口市中天建筑工程有限公司之間不是掛靠關系，是轉包關系，也沒有繳納管理費用。
上訴人并未參與安達市勞動監(jiān)察局組織的結算活動，原審法院認定李某某以營口中天壹品小區(qū)第六項目部的名義與原告吳某某進行了結算是錯誤的。
另外安達市勞動監(jiān)察局作為行政機關，對上訴人與被上訴人之間的民事糾紛無權作出確認行為，其超越職權組織被上訴人和營口中天壹品小區(qū)第六項目部的現(xiàn)場管理人員唐建國到場，并要求唐建國在工程確認單上簽字的行為是超越職權的違法行政行為。
且唐建國作為營口中天壹品小區(qū)第六項目部的現(xiàn)場管理人員，其職責是監(jiān)督管理指揮工程施工，上訴人并未委托其去進行結算，故原審法院認定唐建國對結算數(shù)額的確認視為李某某的確認是錯誤的；二、綏人醫(yī)司鑒（2016）文字第45號司法鑒定意見書存在問題。
本案中樣本的采集是吳某某在法院有關資料上簽名字跡和司法鑒定中心親筆書寫的樣本，但樣本的采集忽略了原告提交的“工程確認單”上原告吳某某的簽名。
申請二審法院以“工程確認單”上原告吳某某的簽字作為樣本，與檢材上“吳某某”的筆跡進行同一性鑒定，以確定是否為吳某某所寫；三、被上訴人吳某某使用的原材料超出預算部分444,924.95元。
上訴人向一審法院提供了原始賬目及被上訴人認可的工作人員簽署的原材料接收證明，證實被上訴人使用的原材料超出預算部分。
一審法院未予扣除是錯誤的；四、一審法院適用法律錯誤。
一審法院依據(jù)《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第一條 ?、第二條 ?規(guī)定作出連帶責任的判決系適用法律錯誤。
營口市中天建筑工程有限公司上訴請求:1、請求依法撤銷（2016）黑1281民初1858號民事判決，駁回被上訴人吳某某對上訴人的訴訟請求；2、上訴費用由被上訴人承擔。
事實和理由:一、上訴人將所承建的中天壹品小區(qū)15、17、18號商服樓以及D、E、F車庫承包給李某某，李某某將其中15號樓以及D號車庫以大五項的方式包給吳某某。
李某某與吳某某簽訂的合同內容上訴人并不知情，吳某某與上訴人不存在直接的法律關系，吳某某請求上訴人支付人工費沒有法律依據(jù)。
另外，上訴人對本案爭議的該項工程的人工費已全部支付完畢，被上訴人起訴要求給付101萬元人工費的訴訟請求不成立；二、一審法院判決依據(jù)吳某某提供的安達市勞動保障監(jiān)察局作出的確認單確認上訴人李某某欠被上訴人吳某某農民工工資1019,681.00元，并判令上訴人承擔連帶給付責任沒有法律依據(jù)。
安達市勞動監(jiān)察大隊沒有與上訴人進行核對以及工程清算，也沒有進行相應的調查，其出具的證明不具有事實依據(jù)和法律效力。
李某某辯稱，我方認為營口市中天建設工程有限公司的上訴理由成立。
其上訴中稱已經(jīng)支付了180余萬元的人工費給被上訴人吳某某是真實的。
充分證明吳某某依據(jù)勞動局組織的結算確認的工程款是錯誤的。
吳某某辯稱，一、一審法院認定事實清楚，適用法律正確，不存在可撤銷的情形。
李某某借用營口市中天建筑工程有限公司資質并掛靠該公司名下與安達市五福園房地產(chǎn)開發(fā)有限公司簽訂工程承包合同。
原審法院對李某某與營口市中天建筑工程有限公司系借用資質的掛靠關系，應向答辯人連帶清償所欠工程款的事實認定并無不當；二、二被答辯人拖欠答辯人工程款及人工費事實清楚。
李某某以營口市中天建設工程有限公司安達市第六項目部的名義與答辯人簽訂《建設工程施工合同》，并確定項目負責人為唐建國。
在工程結算后，李某某與答辯人根據(jù)合同約定及工程實際進行結算，承認尚欠工程款及人工費，并委托現(xiàn)場管理人唐建國簽名確認，這一事實得到安達市勞動保障監(jiān)察局出具的證明予以證實。
并補充答辯稱，從李某某上訴內容看，其對尚欠吳某某人工費數(shù)額1019,681.00元已經(jīng)認可，只是認為吳某某存在多使用材料的問題而將其中的444,924.95元予以抵消。
但因其并未提供證據(jù)證明李某某存在多使用材料的問題，因此其要求抵消的理由不能成立。
吳某某向一審法院起訴請求:1.要求二被告連帶給付原告人工費1，019，681.00元；2.案件受理費由被告承擔。
一審法院認定事實:安達市五福園房地產(chǎn)開發(fā)有限公司將其開發(fā)建設的安達市中天壹品小區(qū)工程的土建、裝飾、水暖、電氣及明確做法中所規(guī)定的全部工程內容發(fā)包給被告營口市中天建筑工程有限公司安達分公司。
被告李某某借用被告營口市中天建筑工程有限公司資質并掛靠其公司名下與安達市五福園房地產(chǎn)開發(fā)有限公司簽訂工程承包合同，承包中天壹品住宅小區(qū)中的15、17、18號商服樓及D、E、F車庫。
被告李某某于2013年7月16日以營口市中天建筑工程有限公司安達分公司第六項目部（發(fā)包人）的名義與原告吳某某（承包人）簽訂了《建設工程施工合同》，被告李某某將“中天壹品”住宅小區(qū)15號樓（包括D號樓車庫）承包給原告吳某某施工，合同約定:工程承包范圍，土建、內外裝飾、水暖工程（給排水、采暖、消防）、電氣工程（強電弱電）設計施工圖所示全部內容，達到竣工驗收合格標準。
承包形式為大清包，每平方米570.00元（不含甲方供材料費，甲供材料主材。
含甲供材料以外的其他所有材料費、人工費、機械設備、機械設備維修及使用費用、模板、腳手架等費用）明確做法的零星變更，竣工后不再決算。
工程撥款依據(jù)為暫時按照施工圖的建筑面積，每平方米570.00元作為撥款的依據(jù)，工程竣工驗收合格一個月后按實際完成面積，每平方米570.00元進行竣工結算。
撥款方式，工程完工后，撥付工程總價的75%，本工程驗收合格一個月后，預留質量保證金（工程總價的5%）撥付余款20%。
質量保證期從工程實際竣工驗收合格之日算起，雙方根據(jù)國家有關規(guī)定，結合具體工程約定質量保修期為（1）土建工程為設計文件規(guī)定的合理使用年限；（4）水電及設備安裝工程為2年。
合同簽訂后，原告只對《建設工程施工合同》中的土建及水電工程進行了施工，其余工程原告未施工。
雙方對原告只施工15號樓和D號車庫的土建、水電工程及其質保期限為兩年均予認可。
安達市中天壹品小區(qū)工程于2014年11月28日竣工，經(jīng)驗收合格后于2015年3月17日由黑龍江省住房和城鄉(xiāng)建設廳發(fā)給《建設工程竣工驗收備案證書》。
被告李某某支付給原告人工費和材料款共計2，053，000.00元后，余款未支付。
2016年8月5日，在安達市勞動保障監(jiān)察局的組織下，被告李某某以中天壹品小區(qū)第六項目部的名義與原告吳某某進行了結算，由安達市勞動保障監(jiān)察局作出確認單，確認中天壹品第六項目部將15#樓（4391.01平方米）、D#（999.66平方米）中的五項施工承包給吳某某施工隊，按照合同約定應支付款項為3，072，681.90元，現(xiàn)已支付2，053，000.00元，剩余款項為1，019，681.00元。
確認單上承包單位確認人由被告李某某的第六項目部的現(xiàn)場管理人唐建國簽名確認，五項施工確認人由原告吳某某簽名確認。
2016年8月10日，安達市勞動保障監(jiān)察局出具證明證實，原告吳某某與中天壹品第六項目部承包人李某某的賬目已對清，最后確認為1，019，681.00元為農民工工資。
本院認為，根據(jù)《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第一條 ?規(guī)定“建設工程施工合同具有下列情形之一的，應當根據(jù)《合同法》第五十二條第五項的規(guī)定，認定無效:……；（二）沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工企業(yè)名義的；……。
”以及第四條“承包人非法轉包、違法分包建設工程建設工程或者沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設工程施工合同的行為無效……。
”的規(guī)定，原審法院判決認定李某某借用營口市中天建筑工程有限公司的資質與吳某某簽訂的《建設工程施工合同》無效適用法律正確。
根據(jù)雙方當事人的爭議，本案需要解決四個方面的問題。
一是關于營口市中天建筑工程有限公司是否應與李某某連帶承擔工程款的給付責任問題。
根據(jù)《中華人民共和國建筑法》第二十六條 ?規(guī)定:“承包建筑工程的單位應當持有依法取得的資質證書，并在其資質等級許可的業(yè)務范圍內承攬工程。
禁止建筑企業(yè)超越本企業(yè)資質等級許可的業(yè)務范圍或者以任何形式用其他建筑施工企業(yè)的名義承攬工程。
禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位或者個人使用本企業(yè)的資質證書、營業(yè)執(zhí)照，以本企業(yè)的名義承攬工程。
”本案中，營口市中天建筑工程有限公司明知李某某為自然人，不具備承包建筑工程的資質，而將資質借用給李某某使用，并收取一定費用的行為，已違反了法律的強制性規(guī)定。
其主觀上有過錯。
而李某某是以營口市中天建筑工程有限公司安達分公司第六項目部的名義將所承包的部分工程分包給吳某某，從形式上看又是吳某某與營口市中天建筑工程有限公司安達分公司第六項目部簽訂的建設工程施工合同，故在工程完工后，營口市中天建筑工程有限公司應承擔合同責任。
對李某某所拖欠的工程款承擔連帶給付責任。
故原審法院判決營口市中天建筑工程有限公司對李某某所欠吳某某的剩余工程價款承擔連帶清償責任并無不當。
二上訴人的該項上訴請求無理，不予支持；
二是關于安達市勞動保障監(jiān)察局出具的工程確認單是否可以作為認定李某某拖欠吳某某工程款的數(shù)額問題。
因安達市勞動保障監(jiān)察局是在處理涉案工程拖欠工程款糾紛時，組織雙方當事人對工程款的給付數(shù)額進行核對，最終確認了李某某拖欠吳某某工程款數(shù)額的，這與雙方當事人在庭審中認可的本案涉案工程的工程總造價數(shù)額，扣除李某某已給付吳某某工程的數(shù)額，剩余工程款的數(shù)額為1019,681.00元相一致，故原審法院按照安達市勞動保障監(jiān)察局出具的工程確認單，認定李某某拖欠吳某某工程款的數(shù)額并無不當。
二上訴人的該項上訴請求無理，不予支持；
三是關于吳某某在施工過程中是否存在超預算使用原材料的問題。
因涉案工程的預算是李某某單方制作的，吳某某不予認可，而李某某又不能提供吳某某在施工過程中存在超預算使用原材料的相關證據(jù)，故李某某主張吳某某存在超預算標準使用原材料，應從所拖欠的工程款中扣除的上訴請求證據(jù)不足，不予支持；
四是關于綏人醫(yī)司鑒（2016）文字第45號司法鑒定意見書是否可以作為證據(jù)予以采信的問題。
因綏化市人民醫(yī)院司法鑒定中心是根據(jù)李某某所提供的2016年8月5日《確認書》中“吳某某”簽字的檢材材料，在雙方當事人在場的情況下，收取了吳某某在法院簽字的樣本材料，并采集了吳某某親筆書寫的樣本字跡，通過科學比對作出的鑒定結論，故程序和實體均無違法之處。
現(xiàn)李某某提供另一份有吳某某簽字的樣本材料請求重新進行文字鑒定，不符合《最高人民法院關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》中關于重新鑒定的法定要件，故對李某某的該項上訴請求不予支持。
綜上所述，上訴人營口市中天建筑工程有限公司、李某某的上訴請求不能成立，應予駁回。
一審法院認定事實清楚，適用法律正確，應予維持。
依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條 ?第一款 ?第一項 ?之規(guī)定，判決如下:
駁回上訴，維持原判。
二審案件受理費20,433.00元，由營口市中天建筑工程有限公司負擔12,460.00元；由李某某負擔7,973.00元。
本判決為終審判決。

本院認為，根據(jù)《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第一條 ?規(guī)定“建設工程施工合同具有下列情形之一的，應當根據(jù)《合同法》第五十二條第五項的規(guī)定，認定無效:……；（二）沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工企業(yè)名義的；……。
”以及第四條“承包人非法轉包、違法分包建設工程建設工程或者沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設工程施工合同的行為無效……。
”的規(guī)定，原審法院判決認定李某某借用營口市中天建筑工程有限公司的資質與吳某某簽訂的《建設工程施工合同》無效適用法律正確。
根據(jù)雙方當事人的爭議，本案需要解決四個方面的問題。
一是關于營口市中天建筑工程有限公司是否應與李某某連帶承擔工程款的給付責任問題。
根據(jù)《中華人民共和國建筑法》第二十六條 ?規(guī)定:“承包建筑工程的單位應當持有依法取得的資質證書，并在其資質等級許可的業(yè)務范圍內承攬工程。
禁止建筑企業(yè)超越本企業(yè)資質等級許可的業(yè)務范圍或者以任何形式用其他建筑施工企業(yè)的名義承攬工程。
禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位或者個人使用本企業(yè)的資質證書、營業(yè)執(zhí)照，以本企業(yè)的名義承攬工程。
”本案中，營口市中天建筑工程有限公司明知李某某為自然人，不具備承包建筑工程的資質，而將資質借用給李某某使用，并收取一定費用的行為，已違反了法律的強制性規(guī)定。
其主觀上有過錯。
而李某某是以營口市中天建筑工程有限公司安達分公司第六項目部的名義將所承包的部分工程分包給吳某某，從形式上看又是吳某某與營口市中天建筑工程有限公司安達分公司第六項目部簽訂的建設工程施工合同，故在工程完工后，營口市中天建筑工程有限公司應承擔合同責任。
對李某某所拖欠的工程款承擔連帶給付責任。
故原審法院判決營口市中天建筑工程有限公司對李某某所欠吳某某的剩余工程價款承擔連帶清償責任并無不當。
二上訴人的該項上訴請求無理，不予支持；
二是關于安達市勞動保障監(jiān)察局出具的工程確認單是否可以作為認定李某某拖欠吳某某工程款的數(shù)額問題。
因安達市勞動保障監(jiān)察局是在處理涉案工程拖欠工程款糾紛時，組織雙方當事人對工程款的給付數(shù)額進行核對，最終確認了李某某拖欠吳某某工程款數(shù)額的，這與雙方當事人在庭審中認可的本案涉案工程的工程總造價數(shù)額，扣除李某某已給付吳某某工程的數(shù)額，剩余工程款的數(shù)額為1019,681.00元相一致，故原審法院按照安達市勞動保障監(jiān)察局出具的工程確認單，認定李某某拖欠吳某某工程款的數(shù)額并無不當。
二上訴人的該項上訴請求無理，不予支持；
三是關于吳某某在施工過程中是否存在超預算使用原材料的問題。
因涉案工程的預算是李某某單方制作的，吳某某不予認可，而李某某又不能提供吳某某在施工過程中存在超預算使用原材料的相關證據(jù)，故李某某主張吳某某存在超預算標準使用原材料，應從所拖欠的工程款中扣除的上訴請求證據(jù)不足，不予支持；
四是關于綏人醫(yī)司鑒（2016）文字第45號司法鑒定意見書是否可以作為證據(jù)予以采信的問題。
因綏化市人民醫(yī)院司法鑒定中心是根據(jù)李某某所提供的2016年8月5日《確認書》中“吳某某”簽字的檢材材料，在雙方當事人在場的情況下，收取了吳某某在法院簽字的樣本材料，并采集了吳某某親筆書寫的樣本字跡，通過科學比對作出的鑒定結論，故程序和實體均無違法之處。
現(xiàn)李某某提供另一份有吳某某簽字的樣本材料請求重新進行文字鑒定，不符合《最高人民法院關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》中關于重新鑒定的法定要件，故對李某某的該項上訴請求不予支持。
綜上所述，上訴人營口市中天建筑工程有限公司、李某某的上訴請求不能成立，應予駁回。
一審法院認定事實清楚，適用法律正確，應予維持。

依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條 ?第一款 ?第一項 ?之規(guī)定，判決如下:
駁回上訴，維持原判。
二審案件受理費20,433.00元，由營口市中天建筑工程有限公司負擔12,460.00元；由李某某負擔7,973.00元。

審判長：姜再民

書記員：孫月