上訴人（原審原告）：吳某某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，湖北省通城縣人，務工，住湖北省通城縣。
委托訴訟代理人：李三明，湖北泰元律師事務所律師。
上訴人（原審被告）：中國平安財產(chǎn)保險股份有限公司咸寧中心支公司（以下簡稱咸寧平安財險公司）。住所地咸寧市溫泉雙鶴橋市農(nóng)業(yè)局附屬1樓。
代表人：戢運忠，咸寧平安財險公司經(jīng)理。
委托訴訟代理人：胡亞明，湖北昕明律師事務所律師。
被上訴人（原審被告）：戴勇峰，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，湖北省通城縣人，司機，住湖北省通城縣。

上訴人咸寧平安財險公司、上訴人吳某某因與被上訴人戴勇峰、機動車交通事故責任糾紛一案，不服湖北省通城縣人民法院﹝2015﹞鄂通城民初字第1338號民事判決，向本院提起上訴。本院受理后，依法組成合議庭，公開開庭進行了審理，本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
上訴人咸寧平安財險公司上訴請求：二審法院應撤銷原審判決，依法改判上訴人少賠付共計66534元（其中一審訴訟費2200元，殘疾賠償金28006元，精神撫慰金3000元，以及商業(yè)險少賠付部分33328元）。事實和理由：一、一審法院認定事實不清，證據(jù)不足，判定被上訴人吳某某殘疾賠償金按照城鎮(zhèn)居民人均可支配收入計算不能成立。二、一審法院判決商業(yè)險部分由上訴人咸寧平安財險公司承擔80%責任缺乏法律依據(jù)。交警的交通事故責任認定書認定：戴勇峰負事故的主要責任，吳某某負次要責任。根據(jù)審判實踐，對于吳某某的損失，戴勇峰應承擔70%的責任，吳某某承擔30%的責任，一審法院按二八開劃分責任無法律依據(jù)。三、被上訴人吳某某傷殘級別為十級，主張精神撫慰金5000元過高，一審法院不應支持。四、上訴人咸寧平安財險公司不是本案的直接侵權(quán)人，一審法院判決由上訴人承擔訴訟費是錯誤的。本案直接侵權(quán)人是被上訴人戴勇峰，且被上訴人吳某某本人對此次交通事故也存在次要責任，上訴人咸寧平安財險公司不是本案直接侵權(quán)人。
上訴人吳某某上訴請求：二審法院應依法核算上訴人各項損失，糾正一審法院的錯誤判決。事實和理由：一審法院認定事實清楚，適用法律正確，但在計算上訴人吳某某各項損失時，將損失金額計算錯誤。一是剩余賠償款計算應為46660元（129054.77元—82394.77元），一審法院錯誤計算為41660元，少算了5000元。二是誤工費應計算至定殘前一日，少算4個月，共計8736.33元（4×26209元/年÷12）。三是后續(xù)治療費除8000元外，還應至少加900元，包括后續(xù)住院10天伙食補助費500元（10天×50元/天）及交通費400元（前往武漢2人×100元×2次）。以上三項共計14636.33元。
被上訴人戴勇峰未提交答辯意見。
吳某某向一審法院起訴請求：被告戴勇峰賠償原告吳某某因交通事故致傷殘后的各項損失140356元；被告咸寧平安財險公司在交強險和商業(yè)險范圍內(nèi)承擔責任。
一審法院認定事實，2015年2月7日20時許，被告戴勇峰駕駛鄂Ｌ×××××小型轎車沿通城縣雋水鎮(zhèn)雋水大道往玉立酒店方向行駛，行駛至通城縣雋水鎮(zhèn)雋水大道188號門前路段左轉(zhuǎn)彎駛?cè)朦S源路時，與從玉立酒店沿雋水大道往三合廣場方向行駛由原告吳某某駕駛的無號牌二輪摩托車發(fā)生碰撞，致二車損壞，原告吳某某受傷。被送往通城縣人民醫(yī)院，后轉(zhuǎn)往湖北省人民醫(yī)院治療。住院31天后出院，花醫(yī)藥費42810.06元。被告戴勇峰墊付醫(yī)藥費30426.06元，被告咸寧平安財險公司已賠付10000元給原告吳某某。２月25日，通城縣公安局交警大隊第2015（020701）號道路交通事故認定書，認定被告戴勇峰負事故的主要責任，原告吳某某負事故次要責任。2015年9月8日，湖北同濟法醫(yī)學司法鑒定中心同濟司法鑒定[2015]法醫(yī)臨床L0914號法醫(yī)學鑒定意見書，鑒定原告吳某某為輕傷一級，評定為傷殘十級，后期治療費用8000元或據(jù)實賠付，自受傷之日起給予治療及休息時間5個月，其中含護理時間2個月（含擇期住院取內(nèi)固定時間10天）。原、被告未達成賠償協(xié)議。
2014年5月21日，被告戴勇峰駕駛鄂Ｌ×××××號小型轎車在被告咸寧平安財險公司投保交強險和商業(yè)險；保險期限自2014年5月21日零時起至2015年5月20日24時止，其中交強險死亡傷殘賠償限額110000元，醫(yī)療費用賠償限額10000元，財產(chǎn)損失賠償限額2000元。商業(yè)險第三者責任險500000元，不計免賠率。
原告吳某某自2013年7月起隨其父親吳三平、母親滕檢云生活在通城縣雋水鎮(zhèn)怡景花園大門1號第503號套間商品房；2014年7月26日至2015年1月30日止，原告吳某某在武漢市蔡甸區(qū)路易行輪胎經(jīng)營部務工，月工資2200元底薪加提成。原告吳某某在通城縣雋水鎮(zhèn)連續(xù)居住二年以上，其主要收入來源地為城鎮(zhèn)，符合最高人民法院（2005）民一他字第25號復函條件的人員應按湖北省城鎮(zhèn)居民處理，依照《2015年湖北省道路交通事故損害賠償標準》規(guī)定，湖北省城鎮(zhèn)居民人均可支配收入為24852元／年。參照《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第17條第1、2款、第18條、第19條、第20條、第21條、第22條、第23條、第25條、第30條、第35條的規(guī)定，原告吳某某因交通事故造成傷殘后的各項損失為醫(yī)藥費42810.06元、后續(xù)醫(yī)療費8000元、殘疾賠償金49704元（24852元／年×20年×10%）、誤工費6462.49元（26209元／年÷365天×90天）、護理費7178.28元（28792元／年÷365天×91天）、住院伙食補助費1550元（50元／天×31天）、鑒定費4300元、摩托車財物損失1050元、交通費3000元，合計124054.77元。
一審法院認為，通城縣公安局交警大隊第2015（020701）號道路交通事故認定書，認定被告戴勇峰負事故的主要責任，原告吳某某負事故次要責任并無不當，可確認為本案的事實依據(jù)。原告吳某某因交通事故造成傷殘后的各項損失為醫(yī)藥費42810.06元、后續(xù)醫(yī)療費8000元、殘疾賠償金49704元、誤工費6462.49元、護理費7178.28元、住院伙食補助費1550元、鑒定費4300元、摩托車財物損失1050元、交通費3000元，合計124054.77元。原告吳某某訴求因交通事故造成傷殘要求被告戴勇峰賠償5000元的精神損害撫慰金；并要求精神損害撫慰金在交強險優(yōu)先賠償，應當予以支持。原告吳某某因交通事故造成各項損失為129054.77元。被告戴勇峰駕駛鄂Ｌ×××××號小型轎車在被告咸寧平安財險公司投保交強險和商業(yè)險，不計免賠率；原告吳某某在交強險責任限額范圍內(nèi)獲償82394.77元（醫(yī)療費用賠償限額為10000元，殘疾賠償金49704元、誤工費6462.49元、護理費7178.28元、交通費3000元、精神損害撫慰金5000元、摩托車財物損失1050元）。剩下賠償款41660元，本案交通事故中被告戴勇峰駕駛鄂Ｌ×××××號小型轎車，與原告吳某某駕駛的無號牌二輪摩托車發(fā)生碰撞，使原告吳某某受傷，根據(jù)優(yōu)者危險負擔原則，以被告戴勇峰駕駛的車輛沖撞在物理上危險性的大小危險責任，被告戴勇峰駕駛的機動車在硬度重量和體積超過對方者為優(yōu)，被告戴勇峰賠償責任更多地負擔。被告戴勇峰在本案交通事故中承擔主要責任即80％（33328元）；被告戴勇峰發(fā)生交通事故在保險有效期內(nèi)，由被告咸寧平安財險公司在商業(yè)險賠償33328元給原告吳某某；綜上，被告咸寧平安財險公司共計賠償115722.77元給原告吳某某。被告咸寧平安財險公司已賠付10000元給原告填星，被告咸寧平安財險公司還應賠償105722.77元給原告吳某某。被告戴勇峰墊付30426.06元給原告吳某某；應由原告吳某某返還30426.06元給被告戴勇峰。原告吳某某在訴訟過程中增加訴訟請求40426.06元，被告戴勇峰、咸寧平安財險公司同意原告吳某某增加訴訟請求，予以準許。被告咸寧平安財險公司辯稱，不承擔本案的鑒定費4300元，依照《中華人民共和國保險法》第六十四條規(guī)定：“保險人、被保險人為查明和確定保險事故的性質(zhì)、原因和保險標的損失程度所支付的必要的、合理費用，由保險人承擔”。本案鑒定費用是為了確定本案保險事故造成保險標的損失程度，為賠償提供依據(jù)，而必須支出的合理的費用，依法應由保險人承擔。被告咸寧平安財險公司稱《機動車交通事故責任強制保險條款》中沒有關(guān)于鑒定費的賠償項目，不應在交強險限額范圍內(nèi)賠償?！稒C動車交通事故責任強制保險條款》系合同條款，其約定不能違反法律、法規(guī)的規(guī)定，不能以此約定對抗《中華人民共和國保險法》的相關(guān)法律規(guī)定。因此，本案鑒定費4300元應由被告咸寧平安財險公司負擔。故被告咸寧平安財險公司的抗辯不承擔本案鑒定費的理由，不予采納。根據(jù)《中華人民共和國保險法》第六十六條規(guī)定“責任保險的被保險人因給第三者造成損害的保險事故而被提起仲裁或者訴訟的，被保險人支付的仲裁或者訴訟費用以及其他必要的、合理的費用，除合同另有約定外，由保險人承擔”?！吨腥A人民共和國民事訴訟法》第一百零七條規(guī)定：“當事人進行民事訴訟，應當按照規(guī)定交納案件受理費?！杖≡V訟費的辦法另行規(guī)定”、《訴訟費用交納辦法》第二十九條規(guī)定：“訴訟費用由敗訴方承擔，勝訴方自愿承擔的除外。部分勝訴的，由人民法院根據(jù)案件的具體情況決定當事人各自負擔的訴訟費用數(shù)額”，本案中，咸寧平安財險公司作為被告方，其應在保險賠償限額范圍內(nèi)承擔訴訟費用。依照《中華人民共和國侵權(quán)責任法》第十六條、《中華人民共和國道路交通安全法》第七十六條第一款、《中華人民共和國保險法》第六十五條第一款、《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條之規(guī)定，判決：一、由被告咸寧平安財險公司在保險限額范圍內(nèi)賠償105722.77元給原告吳某某。由原告吳某某返還30426.06元給被告戴勇峰。上述款項在本判決書發(fā)生法律效力后七日內(nèi)履行完畢。二、駁回原告吳某某的其他訴訟請求。
二審過程中，當事人均未提交新證據(jù)。
二審查明，原審認定的基本事實屬實，除上訴人吳某某損失認定有誤外，其他事實本院繼續(xù)予以認定。
根據(jù)2015年9月8日，湖北同濟法醫(yī)學司法鑒定中心同濟司法鑒定[2015]法醫(yī)臨床L0914號法醫(yī)學鑒定意見書的鑒定意見：吳某某所受傷，傷殘程度評為十級，損傷程度評為輕傷一級，后期治療費8000元或據(jù)實賠付，自受傷之日起給予治療及休息時間5個月，其中含護理時間2個月（含擇期住院取內(nèi)固定時間10天）。依該鑒定意見，原審法院在誤工費、護理費及后續(xù)治療費計算上有誤。上訴人吳某某的誤工費應按5個月計算，護理費應按2個月（包括后期住院護理）計算后續(xù)治療費用應按8900元計算。上訴人吳某某的各項損失為：醫(yī)藥費42810.06元、后續(xù)醫(yī)療費8900元、殘疾賠償金49704元（24852元／年×20年×10%）、誤工費10770.82元（26209元／年÷365天×150天）、護理費4732.93元（28792元／年÷365天×60天）、住院伙食補助費1550元（50元／天×31天）、鑒定費4300元、摩托車財物損失1050元、交通費3000元，合計126747.81元。
上訴人吳某某在交強險責任限額范圍內(nèi)應獲賠償款84257.75元（醫(yī)藥費限額10000元、殘疾賠償金49704元、誤工費10770.82元、護理費4732.93元、摩托車財物損失1050元、交通費3000元，精神損害撫慰金5000元），吳某某余下?lián)p失47490.06元（126747.81元—84257.75元），被上訴人戴勇峰承擔80%的責任，即應承擔37992.05元，此款即為上訴人咸寧平安財險公司應在商業(yè)險范圍內(nèi)應當支付給上訴人吳某某的賠償款。交強險加上商業(yè)險，上訴人咸寧平安財險公司共計應支付上訴人吳某某112249.8元。

本院認為，上訴人吳某某長期在城鎮(zhèn)工作和居住，生活在城鎮(zhèn)，其收入來源于城鎮(zhèn)，證據(jù)充分，其殘疾賠償金應當按照城鎮(zhèn)居民人均可支配收入計算。通城縣公安局交警大隊第2015（020701）號道路交通事故認定書，認定戴勇峰負事故的主要責任，吳某某負事故次要責任。原審法院根據(jù)案件事實，認定戴勇峰承擔80%的責任，吳某某承擔20%的責任，并無不當。原審法院對精神撫慰金5000元及訴訟費的確定符合相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，亦無不當。上訴人咸寧平安財險公司的上訴請求缺乏事實和法律依據(jù)，本院不予以支持。原審法院計算上訴人吳某某的損失有誤，本院予以糾正。上訴人吳某某的上訴請求部分成立，本院支持相應部分。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第（二）項規(guī)定，判決如下：

一、維持湖北省通城縣人民法院﹝2015﹞鄂通城民初字第1338號民事判決第（二）項；
二、變更湖北省通城縣人民法院﹝2015﹞鄂通城民初字第1338號民事判決第（一）項為：由上訴人咸寧平安財險公司在保險限額范圍內(nèi)賠償112249.8元給上訴人吳某某。由上訴人吳某某返還30426.06元給被上訴人戴勇峰。上述款項在本判決書發(fā)生法律效力后七日內(nèi)履行完畢。
原審案件受理費按原審執(zhí)行，二審案件受理費765元，由上訴人咸寧平安財險公司負擔665元，上訴人吳某某負擔100元。
本判決為終審判決。

審判長　　王洪斌 審判員　　王凱群 審判員　　李　偉

書記員：程鵬翔