棗莊市臺兒莊區(qū)人民檢察院

刑事抗訴書

臺檢公訴訴刑抗〔2020〕1號

棗莊市臺兒莊區(qū)人民法院以（2019）魯0405刑初38號刑事判決書對本院提起公訴的被告人呂某某涉嫌貪污罪、國有公司人員濫用職權(quán)罪一案判決認(rèn)定：被告人呂某某濫用職權(quán)，發(fā)放給本人和其他**銀行高管人員風(fēng)險績效年薪、中長期激勵、專項(xiàng)獎勵基金884.612萬元，其行為構(gòu)成國有公司人員濫用職權(quán)罪，公訴機(jī)關(guān)指控呂某某犯貪污罪不能成立。被告人呂某某犯國有公司人員濫用職權(quán)罪，判處有期徒刑七年。

本院依法審查后認(rèn)為，該判決認(rèn)定被告人呂某某自2012年8月開始擔(dān)任**銀行***，有權(quán)領(lǐng)取**銀行高管人員2012年度績效年薪、風(fēng)險薪酬錯誤；認(rèn)定2013年至2016年，被告人呂某某利用擔(dān)任**銀行**、***的職務(wù)便利，侵吞**銀行高管人員績效年薪、風(fēng)險薪酬、中長期激勵基金、專項(xiàng)獎勵基金的行為構(gòu)成國有公司人員濫用職權(quán)罪錯誤，理由如下：

一、被告人呂某某自2013年1月1日起擔(dān)任**銀行**，無權(quán)領(lǐng)取**銀行高管人員2012年度績效年薪、風(fēng)險薪酬。

根據(jù)《中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會中資商業(yè)銀行行政許可事項(xiàng)實(shí)施辦法》規(guī)定，擔(dān)任中資商業(yè)銀行董事、董事長的任職資格需經(jīng)銀行業(yè)監(jiān)督管理部門核準(zhǔn)。**銀行僅向銀監(jiān)會山東監(jiān)管局申請對呂某某擔(dān)任**銀行**的任職資格進(jìn)行核準(zhǔn)、未對呂某某擔(dān)任**銀行董事單獨(dú)提出任職資格核準(zhǔn)申請，故銀監(jiān)會山東監(jiān)管局對呂某某任**銀行**的任職資格核準(zhǔn)的同時也是對其任**銀行**的任職資格的核準(zhǔn)。**銀行公司章程規(guī)定董事的任職資格需經(jīng)銀行業(yè)監(jiān)管機(jī)構(gòu)審核，董事的任期自監(jiān)管機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)其任職資格之日起計算。即呂某某**銀行董事的任期自銀監(jiān)會山東監(jiān)管局核準(zhǔn)其**銀行**的任職資格時開始，**的任期必然等于或小于董事的任期，因此呂某某**的任期也應(yīng)自銀監(jiān)會山東監(jiān)管局核準(zhǔn)其任**銀行**任職資格時開始，即自2013年1月1日開始，在此之前呂某某不是**銀行**，無權(quán)領(lǐng)取**銀行高管人員2012年度績效年薪、風(fēng)險薪酬。

二、被告人呂某某利用擔(dān)任**銀行**、***的職務(wù)便利，侵吞**銀行高管人員績效年薪、風(fēng)險薪酬、中長期激勵基金、專項(xiàng)獎勵基金的行為構(gòu)成貪污罪。

1、被告人呂某某到**銀行工作前在人民銀行工作多年，其明知2012年12月31日銀監(jiān)會山東監(jiān)管局才批準(zhǔn)其**銀行**任職資格、明知其**任期自**任職資格獲批后開始、明知其無資格領(lǐng)取**銀行**2012年度風(fēng)險、績效薪酬，以非法占有為目的，利用身為**銀行**、**的職務(wù)便利，于2013年安排董事會秘書朱某某及王某某按照全年標(biāo)準(zhǔn)核算其2012年度績效和風(fēng)險薪酬；為獲得更高數(shù)額的風(fēng)險、績效薪酬，明知棗莊市財政局反對**銀行調(diào)整基本年薪基數(shù)，利用身為**銀行**、**的職務(wù)便利，安排**樊某某、**崔某做代表?xiàng)椙f市財政局出席董事會的吳某某的工作，以期吳某某在董事會審議《**銀行高管人員薪酬管理辦法》（修訂稿）將高管人員基本年薪自16.5萬元提高到25萬元時不要提出反對意見；利用身為**銀行**的職務(wù)便利，在董事會審議《**銀行高管人員薪酬管理辦法》（修訂稿）及《**銀行高管人員薪酬分配方案》時不采取票決而采取舉手表決方式，強(qiáng)推該修訂稿獲批。最終導(dǎo)致**銀行高管人員2012年度績效、風(fēng)險薪酬從316.8萬元提高到429.5萬元，呂某某分得84.8萬元，其他高級管理人員多分得87.3萬元，導(dǎo)致造成公共財產(chǎn)損失172.1萬元，其行為構(gòu)成貪污罪，犯罪數(shù)額172.1萬元。

2、銀監(jiān)會《商業(yè)銀行穩(wěn)健薪酬監(jiān)管指引》及《**銀行中長期激勵考核辦法》均規(guī)定發(fā)放中長期激勵應(yīng)通過董事會同意；均規(guī)定中長期激勵應(yīng)在約定的3年鎖定期到期后支付。

《**銀行中長期激勵考核辦法》規(guī)定**銀行不良貸款占比指標(biāo)沒有達(dá)到監(jiān)管要求的，不得使用中長期激勵。2015年末**銀行賬面不良率3.67%，但寧夏**公司代持**銀行不良貸款3億元，處置還原后實(shí)際不良貸款率為9.3%。銀監(jiān)會《商業(yè)銀行風(fēng)險監(jiān)管核心指標(biāo)(試行)》第9條規(guī)定不良貸款率不應(yīng)高于5%。

2015年12月，呂某某明知**銀行不良貸款率高于5%不應(yīng)發(fā)放中長期激勵、明知發(fā)放中長期激勵應(yīng)通過董事會同意且應(yīng)在鎖定期3年到期后支付，以非法占有為目的，利用身為**銀行**、**、分管人力資源與發(fā)展部的職務(wù)便利在3年鎖定期未到、不符合發(fā)放條件且未經(jīng)同事會同意的情況下安排**銀行人力資源和發(fā)展部直接發(fā)放了共計716.122萬元中長期激勵，呂某某分得134.271萬元，導(dǎo)致造成公共財產(chǎn)損失716.122萬元，其行為構(gòu)成貪污罪，犯罪數(shù)額716.122萬元。

3、2014年12月31日**銀行根據(jù)《**銀行2014年度績效考核辦法》關(guān)于專項(xiàng)獎勵基金的規(guī)定提取了111萬元專項(xiàng)獎勵基金，依據(jù)該考核辦法的規(guī)定上述專項(xiàng)獎勵基金只針對**銀行各支行及市行部室工作人員，**銀行高管人員不能領(lǐng)取。

2016年初，**銀行高管人員研究決定使用2014年度計提的111萬元專項(xiàng)獎勵基金按照支行先進(jìn)集體2.5萬元、部室先進(jìn)集體2萬元、創(chuàng)新單位1.5萬元、其他支行和部室各1萬元、監(jiān)事會辦公室和紀(jì)檢辦公室各1500元的標(biāo)準(zhǔn)予以獎勵的過程中，呂某某明知該專項(xiàng)獎勵基金高管人員不能領(lǐng)取，以非法占有為目的，利用身為**銀行黨組書記、董事長、分管人力資源和發(fā)展部的職務(wù)便利，決定將分配后剩余的55.8萬元專項(xiàng)獎勵基金列至辦公室創(chuàng)新獎名下后按照呂某某9.4萬元，樊某某、許某某各8.4萬元，劉某、崔某、張某某、朱某某各7.4萬元的標(biāo)準(zhǔn)直接轉(zhuǎn)至上述高管人員賬戶中，并安排人力資源與發(fā)展部經(jīng)理韓某某、工作人員徐某某實(shí)施，導(dǎo)致造成公共財產(chǎn)損失55.8萬元，其行為構(gòu)成貪污罪，犯罪數(shù)額55.8萬元。

綜上所述，被告人呂某某利用擔(dān)任**銀行**、**的職務(wù)便利，以非法占有為目的，侵吞**銀行高管人員績效年薪、風(fēng)險薪酬、中長期激勵基金、專項(xiàng)獎勵基金，其行為構(gòu)成貪污罪，犯罪數(shù)額為944.012萬元。為維護(hù)司法公正，準(zhǔn)確懲治犯罪，依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百二十八條的規(guī)定，特提出抗訴，請依法判處。

此致

棗莊市中級人民法院

棗莊市臺兒莊區(qū)人民檢察院　　

2020年8月17日

附件：1.被告人呂某某現(xiàn)羈押于棗莊市臺兒莊區(qū)看守所

2.其他有關(guān)材料。

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