原告：史紅軍，男，1961年7月17日出生，漢族，職業(yè)，現(xiàn)住高碑店市。委托代理人：劉廷國、竇立華，河北章海律師事務(wù)所律師。被告：保定市金陽房地產(chǎn)開發(fā)有限公司，住所地保定市利民街383號。法定代表人：申宏力，職務(wù)經(jīng)理。委托代理人：董新宇、楊偉濤，河北元恒律師事務(wù)所律師。

原告史紅軍訴稱：2008年4月21日原、被告簽訂施工合同，約定被告將金陽小區(qū)1#、3#樓工程項目發(fā)包給原告施工，建筑面積約7500平方米、地下室約1800平方米，最后以房管局實測面積為準；承包方式為包工包料，承包范圍為圖紙上標明的全部工程量；承包價格按建筑面積單方工程造價650元每平米、地下室350元每平米、一層帶車庫680元每平米，基礎(chǔ)處理由發(fā)包方承擔；房屋入住后無質(zhì)量問題，扣除質(zhì)保金后余款一次性付清；違約方按日支付工程款總額萬分之五作為違約金等條款。2009年3月被告又將該小區(qū)5#、7#樓工程項目發(fā)包給原告施工，雙方?jīng)]有簽訂書面施工合同。2010年4月23日被告組織了竣工驗收，同年6月業(yè)主開始入住。被告承建的四棟工程項目，根據(jù)合同約定單價和國家定額預(yù)算，工程價款11433743.3元，被告已付工程款6034415元、墊付材料款720000元，扣除施工減項489525.75元，被告尚欠原告工程款4189802.55元。原告向本院提出訴訟請求：1、被告給付工程款4189802.55元并支付逾期付款違約金1256940.76元；2、被告返還質(zhì)保金200000元；3、被告承擔鑒定費60000元；4、被告承擔訴訟費用。被告保定市金陽房地產(chǎn)開發(fā)有限公司辯稱：原、被告已經(jīng)確認總工程款為8652862元，被告已付工程款7281000元、墊付材料款720000元，扣除施工減項652629.68元以及手續(xù)費40400元、后期維修費95050元、稅金102000元，答辯人已經(jīng)超額支付工程款。答辯人保留追究原告違約、返還責任的訴權(quán)，請求法院駁回原告的訴訟請求。經(jīng)審理查明：2008年11月15日保定市金陽房地產(chǎn)開發(fā)有限公司與保定建業(yè)集團有限公司簽訂建設(shè)工程施工合同，約定由保定建業(yè)集團有限公司承建高碑店市金陽花園小區(qū)二期工程，建筑面積31000平方米，合同價款22771302元。該合同及房屋建筑工程質(zhì)量保修書等在高碑店市建設(shè)局進行了備案。2008年11月22日向被告交納了施工保證金20萬元。2009年3月26日高碑店市建設(shè)局頒發(fā)建筑工程施工許可證。在實際施工過程中，被告保定市金陽房地產(chǎn)開發(fā)有限公司將上述建設(shè)工程進行拆分，分別承包給李春建、吳玉成、史紅軍等施工隊，其中史紅軍施工隊承建了1#、3#、5#、7#樓。2009年3月15日原告施工隊開始5#、7#樓的建筑施工，2010年1月22日竣工驗收完畢。2009年3月25日原告將其承建的1#、3#樓轉(zhuǎn)包給關(guān)寶巨施工，地下室單價350元每平方米、地上單價575元每平方米，原告與關(guān)寶巨按照1#、3#樓建筑面積7720.086平方米進行結(jié)算。原告與關(guān)寶巨之間工程款糾紛已經(jīng)通過訴訟解決。在原告施工過程中，被告陸續(xù)向原告撥付工程款6034415元，2015年9月1日、10月20日原、被告簽署了撥款明細單。2015年10月28日原、被告雙方簽署金陽花園1#、3#、5#、7#結(jié)算單，主要內(nèi)容：一、1#、3#樓地下室面積1082.9平方米、單價350元，地上面積6637.18平方米、單價650元，工程價款共計4693182元；5#、7#樓地下室面積1035.2平方米、單價350元，地上面積5534.4平方米、單價650元，工程價款共計3959680元；1#、3#、5#、7#樓總計8652862元，以上面積已經(jīng)房管局測量認可；二、施工保證金200000元；三、工程減項應(yīng)扣減1#、3#樓352629.68元（按審計數(shù)字），5#、7#樓減項工程款300000元；四、雙方已核實確認撥款數(shù)額合計6034415元，其中1270415元中包括建設(shè)局和甲方發(fā)的人工費50萬元請甲方提供領(lǐng)款人的姓名及簽字手續(xù)；甲方扣除1#、3#、5#、7#樓減項款652629.68元應(yīng)提供施工單位簽字。該結(jié)算單有甲方保定市金陽房地產(chǎn)開發(fā)有限公司蓋章和乙方史紅軍簽字。2015年12月10日被告又單方制作了金陽花園1#、3#、5#、7#結(jié)算單，主要內(nèi)容：甲方應(yīng)付款一、1#、3#、5#、7#樓工程款共計8652862元；二、施工保證金200000元；甲方應(yīng)扣減的款項一、1#、3#、5#、7#樓工程減項652629元；二、雙方確認的甲方撥付工程款4764000元、1270415元，合計6034415元；三、甲方墊付的材料款數(shù)額750000元；四、甲方墊付開工手續(xù)費40400元；五、甲方墊付的后期維修款94800元；以上五項共計7572244元；雙方對以上數(shù)字確認無誤。該結(jié)算單有甲方保定市金陽房地產(chǎn)開發(fā)有限公司蓋章，乙方無人簽字或蓋章。對于1#、3#樓工程款金額4693182元及工程減項352629.68元，雙方無爭議。對于5#、7#樓工程款金額3959680元及工程減項300000元，原、被告存在爭議。原告主張按照國家定額計算，5#、7#樓總造價為6841136元；被告主張按照施工合同及結(jié)算單5#、7#樓總造價為3959680元。原告提交的2008年4月21日的施工合同中沒有5#、7#樓的相關(guān)內(nèi)容。被告提交的施工合同，在施工樓號和建筑面積手工填寫的內(nèi)容多出“5#、7#”“和6800”字樣，其余合同內(nèi)容均一致。原告主張1#、3#、5#、7#樓減項金額共計489525.75元；被告主張按照2014年7月2日鑒定報告1#、3#樓減項金額352629.68元、按照2015年10月28日的結(jié)算單5#、7#樓減項金額300000元。原告提供了2009年3月16日圖紙技術(shù)聯(lián)系單和2015年12月10日被告蓋章原告未簽字的結(jié)算單，認為2015年10月28日的結(jié)算單不是最終結(jié)算結(jié)果，不能作為5#、7#樓工程計價和減項金額的依據(jù)。2009年3月16日圖紙技術(shù)聯(lián)系單顯示，工程做法變更并不包括5#、7#樓。經(jīng)原告申請，本院委托河北正源工程造價咨詢有限公司對5#、7#樓工程的總造價進行審核鑒定，5#、7#樓鑒定總造價6841136元，上述造價金額中已經(jīng)扣除減項金額115616元。原告支付工程造價鑒定費60000元。對于被告已支付工程款金額，被告主張除雙方無爭議的6034415元外，在2009年9月11日之后又支付1177192元，被告另墊付材料款720000元，提供了建筑業(yè)發(fā)票七張金額585萬元和收款單四張總金額44.2萬元。原告主張收款單四張總金額44.2萬元以及材料款720000元已經(jīng)包括在雙方無爭議的6034415元之內(nèi)。對于被告主張的手續(xù)費40400元、欠發(fā)票稅費10.2萬元、后期維修費95050元，被告提供了其單方制作的工程結(jié)算一覽表和證人李春建的證言、業(yè)主出具的兩份書面證言。原告對上述款項均不認可。上述事實有建設(shè)工程施工合同、施工許可證、施工保證金收據(jù)、施工記錄、建設(shè)工程竣工驗收報告、關(guān)寶巨和史紅軍簽訂的施工合同、民事判決書、5#、7#樓造價審核報告、建筑業(yè)發(fā)票、預(yù)支款條、撥款明細單、結(jié)算單、工程造價鑒定報告、后期維修項目明細、李春建的當庭證言、當事人陳述等證據(jù)在卷予以證實。
原告史紅軍與被告保定市金陽房地產(chǎn)開發(fā)有限公司建設(shè)工程合同糾紛一案，本院受理后，依法適用簡易程序，公開開庭進行了審理。本案當事人及訴訟代理人均到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

本院認為：原告史紅軍的施工隊未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)，被告與原告簽訂的施工合同無效；但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格，原告主張按照1#、3#樓施工合同約定支付工程價款，本院予以支持。原告將其承建的1#、3#樓轉(zhuǎn)包給關(guān)寶巨從中漁利，地上面積6637.18平方米、每平米差價75元，對原告該部分違法所得予以收繳（另行制作決定書）。被告主張按照1#、3#樓的相同的單價對5#、7#樓進行結(jié)算，有施工合同和雙方簽字蓋章的結(jié)算單為據(jù)；原告同時承建1#、3#、5#、7#樓，按照相同價格進行結(jié)算符合客觀事實。原告主張按照審核報告對5#、7#樓計價結(jié)算，本院不予支持。在2015年10月28日的結(jié)算單中，原告對于1#、3#、5#、7#樓減項款652629.68元提出異議，其中1#、3#樓工程減項352629.68，有2014年7月2日工程造價鑒定報告佐證，予以采信。被告提交的2009年3月16日圖紙技術(shù)聯(lián)系單顯示，工程做法變更并不包括5#、7#樓，對于5#、7#樓減項工程款300000元，被告未提供其他證據(jù)佐證，不予采信。按照河北正源工程造價咨詢有限公司出具的審核報告，5#、7#樓減項金額確認為115616元。被告已支付工程款6034415元，對其中1270415元中包括的人工費50萬元提供了領(lǐng)款人的姓名及簽字手續(xù)，本院予以采信。被告主張除6034415元外，在2009年9月11日之后又支付工程款1177192元，被告提供的585萬元建筑業(yè)發(fā)票不能替代付款憑證，對被告的該項主張不予采信。關(guān)于被告墊付材料款720000元，2010年5月2日原、被告簽署了材料清單，予以采信；該款應(yīng)已包含在雙方確認的已付工程款6034415元之內(nèi)。被告主張手續(xù)費40400元、欠發(fā)票稅費10.2萬元，沒有法律依據(jù)，本院不予支持。被告主張在工程款中扣除后期維修費95050元，提供了維修清單、業(yè)主書面證言及維修人員的當庭證言等證據(jù)；原告對被告該項主張未提供證據(jù)進行反駁；對被告的該項主張予以支持。河北正源工程造價咨詢有限公司對5#、7#樓工程的總造價進行審核鑒定，本院采納了其中工程減項的鑒定意見，原告所交納的鑒定費用60000元，由被告承擔10000元。2010年1月22日原告施工的工程竣工驗收完畢，2015年10月28日雙方結(jié)算后，被告仍拖欠原告工程款，被告應(yīng)承擔違約責任。原告主張逾期付款違約金予以支持。違約金數(shù)額應(yīng)自2015年10月28日起按照中國人民銀行同期貸款利率計算至工程款付清之日止。綜上所述，金陽花園小區(qū)1#、3#、5#、7#樓工程總造價為8652862元，扣除工程減項468245.68元、已付工程款6034415元、后期維修費95050元，被告尚欠原告工程款2055151.32元。原告承建的工程已經(jīng)竣工驗收，被告所收取原告保證金200000元，應(yīng)當返還給原告。依照《中華人民共和國合同法》第一百零七條、第一百零九條、第一百一十二條、第二百七十二條，《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第一條、第二條、第四條、第六條、第十六條、第十七條的規(guī)定，判決如下：

一、被告保定市金陽房地產(chǎn)開發(fā)有限公司于本判決生效后10日內(nèi)給付原告史紅軍工程款2055151.32元并支付逾期付款違約金（自2015年10月28日起按照中國人民銀行同期貸款利率計算至工程款付清之日止）；二、被告保定市金陽房地產(chǎn)開發(fā)有限公司于本判決生效后10日內(nèi)返還原告史紅軍保證金200000元；三、被告保定市金陽房地產(chǎn)開發(fā)有限公司承擔鑒定費10000元，于本判決生效后10日內(nèi)給付原告史紅軍；四、駁回原告史紅軍的其余訴訟請求。如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當按照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。案件受理費25664元，由被告保定市金陽房地產(chǎn)開發(fā)有限公司承擔。如不服本判決，可以在判決書送達之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對方當事人或者代表人的人數(shù)提出副本，上訴于河北省保定市中級人民法院。

審判員　　閆冠軍

書記員：謝紫陽