古某某蓋爾
亞爾（新疆博樂宏維法律服務(wù)所）
何某某
丁建光（新疆亞橋律師事務(wù)所）

原告古某某蓋爾，女，維吾爾族，22歲。
委托代理人亞爾，博樂市宏維法律服務(wù)所法律工作者。
被告何某某，女，漢族，49歲。
委托代理人丁建光，新疆亞橋律師事務(wù)所律師。
原告古某某蓋爾與被告何某某健康權(quán)糾紛一案，本院于2014年12月7日立案受理后，依法由審判員曹惠青進行獨任審理，適用簡易程序于2015年8月28日公開開庭進行了審理。原告古某某蓋爾及委托代理人亞爾、被告何某某委托代理人丁建光到庭參加訴訟，本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

本院認為，原告古某某蓋爾要求被告何某某承擔(dān)賠償責(zé)任的理由成立。雖然原、被告雙方是基于醫(yī)患關(guān)系所產(chǎn)生的人身損害，但博爾塔拉蒙古自治州醫(yī)學(xué)會對該事故不予進行醫(yī)療損害責(zé)任鑒定，而博樂市衛(wèi)生局確認被告何某某超范圍執(zhí)業(yè)，該事故已從醫(yī)患糾紛轉(zhuǎn)化為健康權(quán)糾紛。故其主張本院予以支持。被告何某某辯稱，博樂市衛(wèi)生局出具的證明不能作為認定鴻德診所超范圍執(zhí)業(yè)的依據(jù)理由不能成立，該證明雖不是具體行政決定，但作為證據(jù)能夠證實博樂市衛(wèi)生局對該事故已進行確認，故其辯稱本院不予采納。雖然被告何某某主觀上對原告行清宮術(shù)出于善意，亦無對原告損害的故意，但作為醫(yī)務(wù)工作者，一則執(zhí)業(yè)的范圍應(yīng)當(dāng)明確，二則手術(shù)的設(shè)施設(shè)備應(yīng)當(dāng)完備。在對原告實施手術(shù)時，是處于主動地位，應(yīng)當(dāng)知道可能發(fā)生的意外現(xiàn)象。被告辯稱，在手術(shù)進行時，由于原告本身存在過錯，故應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任的理由不能成立。由于被告超范圍執(zhí)業(yè)，未按照《病歷書寫基本規(guī)范》書寫病歷，診療過程中未就病情、治療風(fēng)險進行告知，未簽署手術(shù)知情同意書，剝奪了原告的知情同意權(quán)。同時又存在疏忽大意和過于自信，未能履行應(yīng)盡的謹慎注意義務(wù)，清宮操作不能佐證符合清宮術(shù)技術(shù)規(guī)范，其行為存在過錯，而原告是接受手術(shù)者，是處于被動地位，無法控制預(yù)料可能發(fā)生的損害后果，故其辯稱本院不予采納。同時，參照新疆新醫(yī)司法鑒定所的鑒定意見，導(dǎo)致原告子宮穿孔、腸破裂之間與被告的行為存在直接因果關(guān)系，且已構(gòu)成十級傷殘，故應(yīng)承擔(dān)全部賠償責(zé)任；由于原告胃、腸、消化腺等部分切除，現(xiàn)患有慢性胃炎，已影響消化吸收功能，已構(gòu)成八級傷殘。但血栓形成導(dǎo)致腸壞死，因不能排除在血管損傷的基礎(chǔ)上存在促發(fā)血栓形成系原告自身因素所致，故原告應(yīng)承擔(dān)25%的次要責(zé)任。
被告何某某對原告要求賠償醫(yī)療費3205元、交通費220元無異議，本院予以支持。雖然原告要求被告賠償住院伙食補助費12天，但原告實際住院時間為13天，應(yīng)以實際天數(shù)13天計算，每日按25元計算，合計325元；對要求誤工費90日本院不予支持。雖然眾力司法鑒定所作出誤工時間90日的鑒定意見，但根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》的規(guī)定，誤工時間是根據(jù)受害人接受治療機構(gòu)出具的證明確定，而博爾塔拉蒙古自治州人民醫(yī)院出具的證明誤工時間為67天。由于原告提供的診斷證明，最后醫(yī)囑出具的時間是2014年1月25日，并要求全休2周，截止日期應(yīng)為2014年2月9日，按照休息時間的連續(xù)性計算，實際誤工時間為72天。原告依據(jù)眾力司法鑒定所鑒定意見要求護理期限60日，本院亦不予支持，按照法律規(guī)定，如果醫(yī)療機構(gòu)或者鑒定機構(gòu)對護理期限有明確意見的，確定護理人員的人數(shù)，該規(guī)定并未確定鑒定機構(gòu)就護理期限進行確定，仍應(yīng)根據(jù)接受治療機構(gòu)出具的證明確定，而醫(yī)囑對護理期限僅為11天，出院后醫(yī)囑并未要求專人護理，故以住院13天予以確認，同時原告按照新疆維吾爾自治區(qū)2013年度在崗職工平均工資每天138.45元計算，誤工費9968.4元、護理費1799.85元。對原告要求賠償營養(yǎng)費主張本院部分予以支持，按照法律規(guī)定，營養(yǎng)費是根據(jù)受害人傷殘情況并參照醫(yī)療機構(gòu)的意見確定。由于原告回腸被切除90CM，為八級傷殘，加之醫(yī)療機構(gòu)在原告出院時要求營養(yǎng)飲食，故對原告營養(yǎng)期限按30日計算，并參照住院伙食補助費的標(biāo)準(zhǔn)，每日25元，合計750元。
對原告要求殘疾賠償金的理由成立，根據(jù)《中華人民共和國國家標(biāo)準(zhǔn)道路交通事故受傷人員傷殘評定》的規(guī)定，對出現(xiàn)多處殘疾的，每增加一處傷殘所增加的賠償比例，按所增加傷殘的傷殘賠償指數(shù)的十分之一確定，累計增加的傷殘賠償指數(shù)最高不得超過10%。新疆眾力司法鑒定所及新疆新醫(yī)司法鑒定所出具的司法鑒定意見書，能夠證明原告古某某蓋爾所遭受的小腸部分切除，其傷殘等級為八級，子宮穿孔、腸破裂其傷殘等級為十級。原告依據(jù)新疆維吾爾自治區(qū)城鎮(zhèn)常住居民人均可支配收入為19847元計算，其主張八級殘疾賠償金按75%計算為89311.50元，十級殘疾賠償金按1%計算為3974.8元。
對原告古某某蓋爾要求賠償精神損害撫慰金的主張本院予以支持。由于被告的行為，導(dǎo)致原告遭受巨大痛苦，并因回腸被切除后，終身殘疾，需要給予補償和撫慰，考慮到侵權(quán)人的過錯程度、侵害的手段、場合、行為方式及當(dāng)?shù)氐钠骄钏降?，原告要求被告賠償10000元明顯過高，由于被告在庭審中同意在6000元至8000元間賠償，故本院對原告主張的精神損害撫慰金酌情予以支持8000元。
原告古某某蓋爾要求被告何某某承擔(dān)新疆眾力司法鑒定所鑒定費2500元的理由部分成立，按照《訴訟費用交納辦法》的規(guī)定，訴訟過程中因鑒定等發(fā)生的依法應(yīng)當(dāng)由當(dāng)事人負擔(dān)的費用，敗訴的一方承擔(dān)勝訴方支出的費用。但原告古某某蓋爾所支付的鑒定費中，由于原告古某某蓋爾委托新疆眾力司法鑒定所鑒定事項為傷殘等級鑒定、誤工期限評定、護理期限評定的評定，根據(jù)法律規(guī)定，鑒定機構(gòu)對傷殘等級鑒定、后續(xù)醫(yī)療費評定可以作出司法鑒定意見，但誤工期限、護理期限的確定，是接受治療的醫(yī)療機構(gòu)出具的證明確定，而非鑒定機構(gòu)對誤工、護理期限作出，故對誤工、護理評定費1200元，本院不予支持。被告辯稱，營養(yǎng)期限亦是由治療機構(gòu)確定，故不承擔(dān)該鑒定費用的理由不能成立，營養(yǎng)費用是根據(jù)傷殘情況進行確定，而醫(yī)療機構(gòu)的意見只是參照，故鑒定機構(gòu)確定營養(yǎng)期限并無不當(dāng)，至于鑒定機構(gòu)所作出的營養(yǎng)期限與最終確定的期限不同，并不影響鑒定機構(gòu)對營養(yǎng)期的鑒定意見。故其辯稱本院不予采納。
被告何某某要求原告古某某蓋爾并承擔(dān)鑒定費8150元、交通費用1416.5元的理由部分成立，由于原告古某某蓋爾否認在該事故中存在過錯，被告何某某申請鑒定，不排除原告古某某蓋爾在血管損傷的基礎(chǔ)上存在促發(fā)血栓形成的自身因素。過錯參與度為25%；對支付的醫(yī)療過錯鑒定費4350元、交通費1416.5元應(yīng)承擔(dān)2500元；而支付的的殘疾鑒定費900元，因確定的傷殘等級并未發(fā)生變化，無權(quán)要求原告承擔(dān)；對支付的其他服務(wù)費2900元，屬鑒定機構(gòu)就專業(yè)問題聘請專家所支付的費用，是為鑒定機構(gòu)作出鑒定意見而進行的必要支出。根據(jù)法律規(guī)定，該費用由提出申請的當(dāng)事人承擔(dān)。據(jù)此，依照《中華人民共和國侵權(quán)責(zé)任法》第十六條 ?、第二十二條 ?，最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第一條、第十七條，《最高人民法院《民事訴訟法司法解釋》理解與適用》第一百二十二條第三款，《訴訟費用交納辦法》第十二條 ?第一款 ?的規(guī)定，判決如下:
一、被告何某某于賠償原告古某某蓋爾醫(yī)療費、住院伙食補助費、誤工費、護理費、營養(yǎng)費、交通費、殘疾賠償金、鑒定費110854.55元；
二、被告何某某賠償原告古某某蓋爾精神損害撫慰金8000元；
三、新疆新醫(yī)司法鑒定所鑒定費用9566.5元，由原告古某某蓋爾承擔(dān)2500元，被告何某某承擔(dān)7066.5元；
上訴三項相互折抵后，被告何某某于本判決生效后十日內(nèi)支付原告古某某蓋爾116354.5元。
四、駁回原告古某某蓋爾的其他訴訟請求。
如果未按本判決指定的期間履行給付義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條 ?的規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
本案受理費3524元，減半收取1762元，由被告何某某負擔(dān)。
如不服本判決，可在判決書送達之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于新疆生產(chǎn)建設(shè)兵團第五師中級人院。

本院認為，原告古某某蓋爾要求被告何某某承擔(dān)賠償責(zé)任的理由成立。雖然原、被告雙方是基于醫(yī)患關(guān)系所產(chǎn)生的人身損害，但博爾塔拉蒙古自治州醫(yī)學(xué)會對該事故不予進行醫(yī)療損害責(zé)任鑒定，而博樂市衛(wèi)生局確認被告何某某超范圍執(zhí)業(yè)，該事故已從醫(yī)患糾紛轉(zhuǎn)化為健康權(quán)糾紛。故其主張本院予以支持。被告何某某辯稱，博樂市衛(wèi)生局出具的證明不能作為認定鴻德診所超范圍執(zhí)業(yè)的依據(jù)理由不能成立，該證明雖不是具體行政決定，但作為證據(jù)能夠證實博樂市衛(wèi)生局對該事故已進行確認，故其辯稱本院不予采納。雖然被告何某某主觀上對原告行清宮術(shù)出于善意，亦無對原告損害的故意，但作為醫(yī)務(wù)工作者，一則執(zhí)業(yè)的范圍應(yīng)當(dāng)明確，二則手術(shù)的設(shè)施設(shè)備應(yīng)當(dāng)完備。在對原告實施手術(shù)時，是處于主動地位，應(yīng)當(dāng)知道可能發(fā)生的意外現(xiàn)象。被告辯稱，在手術(shù)進行時，由于原告本身存在過錯，故應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任的理由不能成立。由于被告超范圍執(zhí)業(yè)，未按照《病歷書寫基本規(guī)范》書寫病歷，診療過程中未就病情、治療風(fēng)險進行告知，未簽署手術(shù)知情同意書，剝奪了原告的知情同意權(quán)。同時又存在疏忽大意和過于自信，未能履行應(yīng)盡的謹慎注意義務(wù)，清宮操作不能佐證符合清宮術(shù)技術(shù)規(guī)范，其行為存在過錯，而原告是接受手術(shù)者，是處于被動地位，無法控制預(yù)料可能發(fā)生的損害后果，故其辯稱本院不予采納。同時，參照新疆新醫(yī)司法鑒定所的鑒定意見，導(dǎo)致原告子宮穿孔、腸破裂之間與被告的行為存在直接因果關(guān)系，且已構(gòu)成十級傷殘，故應(yīng)承擔(dān)全部賠償責(zé)任；由于原告胃、腸、消化腺等部分切除，現(xiàn)患有慢性胃炎，已影響消化吸收功能，已構(gòu)成八級傷殘。但血栓形成導(dǎo)致腸壞死，因不能排除在血管損傷的基礎(chǔ)上存在促發(fā)血栓形成系原告自身因素所致，故原告應(yīng)承擔(dān)25%的次要責(zé)任。
被告何某某對原告要求賠償醫(yī)療費3205元、交通費220元無異議，本院予以支持。雖然原告要求被告賠償住院伙食補助費12天，但原告實際住院時間為13天，應(yīng)以實際天數(shù)13天計算，每日按25元計算，合計325元；對要求誤工費90日本院不予支持。雖然眾力司法鑒定所作出誤工時間90日的鑒定意見，但根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》的規(guī)定，誤工時間是根據(jù)受害人接受治療機構(gòu)出具的證明確定，而博爾塔拉蒙古自治州人民醫(yī)院出具的證明誤工時間為67天。由于原告提供的診斷證明，最后醫(yī)囑出具的時間是2014年1月25日，并要求全休2周，截止日期應(yīng)為2014年2月9日，按照休息時間的連續(xù)性計算，實際誤工時間為72天。原告依據(jù)眾力司法鑒定所鑒定意見要求護理期限60日，本院亦不予支持，按照法律規(guī)定，如果醫(yī)療機構(gòu)或者鑒定機構(gòu)對護理期限有明確意見的，確定護理人員的人數(shù)，該規(guī)定并未確定鑒定機構(gòu)就護理期限進行確定，仍應(yīng)根據(jù)接受治療機構(gòu)出具的證明確定，而醫(yī)囑對護理期限僅為11天，出院后醫(yī)囑并未要求專人護理，故以住院13天予以確認，同時原告按照新疆維吾爾自治區(qū)2013年度在崗職工平均工資每天138.45元計算，誤工費9968.4元、護理費1799.85元。對原告要求賠償營養(yǎng)費主張本院部分予以支持，按照法律規(guī)定，營養(yǎng)費是根據(jù)受害人傷殘情況并參照醫(yī)療機構(gòu)的意見確定。由于原告回腸被切除90CM，為八級傷殘，加之醫(yī)療機構(gòu)在原告出院時要求營養(yǎng)飲食，故對原告營養(yǎng)期限按30日計算，并參照住院伙食補助費的標(biāo)準(zhǔn)，每日25元，合計750元。
對原告要求殘疾賠償金的理由成立，根據(jù)《中華人民共和國國家標(biāo)準(zhǔn)道路交通事故受傷人員傷殘評定》的規(guī)定，對出現(xiàn)多處殘疾的，每增加一處傷殘所增加的賠償比例，按所增加傷殘的傷殘賠償指數(shù)的十分之一確定，累計增加的傷殘賠償指數(shù)最高不得超過10%。新疆眾力司法鑒定所及新疆新醫(yī)司法鑒定所出具的司法鑒定意見書，能夠證明原告古某某蓋爾所遭受的小腸部分切除，其傷殘等級為八級，子宮穿孔、腸破裂其傷殘等級為十級。原告依據(jù)新疆維吾爾自治區(qū)城鎮(zhèn)常住居民人均可支配收入為19847元計算，其主張八級殘疾賠償金按75%計算為89311.50元，十級殘疾賠償金按1%計算為3974.8元。
對原告古某某蓋爾要求賠償精神損害撫慰金的主張本院予以支持。由于被告的行為，導(dǎo)致原告遭受巨大痛苦，并因回腸被切除后，終身殘疾，需要給予補償和撫慰，考慮到侵權(quán)人的過錯程度、侵害的手段、場合、行為方式及當(dāng)?shù)氐钠骄钏降?，原告要求被告賠償10000元明顯過高，由于被告在庭審中同意在6000元至8000元間賠償，故本院對原告主張的精神損害撫慰金酌情予以支持8000元。
原告古某某蓋爾要求被告何某某承擔(dān)新疆眾力司法鑒定所鑒定費2500元的理由部分成立，按照《訴訟費用交納辦法》的規(guī)定，訴訟過程中因鑒定等發(fā)生的依法應(yīng)當(dāng)由當(dāng)事人負擔(dān)的費用，敗訴的一方承擔(dān)勝訴方支出的費用。但原告古某某蓋爾所支付的鑒定費中，由于原告古某某蓋爾委托新疆眾力司法鑒定所鑒定事項為傷殘等級鑒定、誤工期限評定、護理期限評定的評定，根據(jù)法律規(guī)定，鑒定機構(gòu)對傷殘等級鑒定、后續(xù)醫(yī)療費評定可以作出司法鑒定意見，但誤工期限、護理期限的確定，是接受治療的醫(yī)療機構(gòu)出具的證明確定，而非鑒定機構(gòu)對誤工、護理期限作出，故對誤工、護理評定費1200元，本院不予支持。被告辯稱，營養(yǎng)期限亦是由治療機構(gòu)確定，故不承擔(dān)該鑒定費用的理由不能成立，營養(yǎng)費用是根據(jù)傷殘情況進行確定，而醫(yī)療機構(gòu)的意見只是參照，故鑒定機構(gòu)確定營養(yǎng)期限并無不當(dāng)，至于鑒定機構(gòu)所作出的營養(yǎng)期限與最終確定的期限不同，并不影響鑒定機構(gòu)對營養(yǎng)期的鑒定意見。故其辯稱本院不予采納。
被告何某某要求原告古某某蓋爾并承擔(dān)鑒定費8150元、交通費用1416.5元的理由部分成立，由于原告古某某蓋爾否認在該事故中存在過錯，被告何某某申請鑒定，不排除原告古某某蓋爾在血管損傷的基礎(chǔ)上存在促發(fā)血栓形成的自身因素。過錯參與度為25%；對支付的醫(yī)療過錯鑒定費4350元、交通費1416.5元應(yīng)承擔(dān)2500元；而支付的的殘疾鑒定費900元，因確定的傷殘等級并未發(fā)生變化，無權(quán)要求原告承擔(dān)；對支付的其他服務(wù)費2900元，屬鑒定機構(gòu)就專業(yè)問題聘請專家所支付的費用，是為鑒定機構(gòu)作出鑒定意見而進行的必要支出。根據(jù)法律規(guī)定，該費用由提出申請的當(dāng)事人承擔(dān)。據(jù)此，依照《中華人民共和國侵權(quán)責(zé)任法》第十六條 ?、第二十二條 ?，最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第一條、第十七條，《最高人民法院《民事訴訟法司法解釋》理解與適用》第一百二十二條第三款，《訴訟費用交納辦法》第十二條 ?第一款 ?的規(guī)定，判決如下:

一、被告何某某于賠償原告古某某蓋爾醫(yī)療費、住院伙食補助費、誤工費、護理費、營養(yǎng)費、交通費、殘疾賠償金、鑒定費110854.55元；
二、被告何某某賠償原告古某某蓋爾精神損害撫慰金8000元；
三、新疆新醫(yī)司法鑒定所鑒定費用9566.5元，由原告古某某蓋爾承擔(dān)2500元，被告何某某承擔(dān)7066.5元；
上訴三項相互折抵后，被告何某某于本判決生效后十日內(nèi)支付原告古某某蓋爾116354.5元。
四、駁回原告古某某蓋爾的其他訴訟請求。
如果未按本判決指定的期間履行給付義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條 ?的規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
本案受理費3524元，減半收取1762元，由被告何某某負擔(dān)。

審判長：曹惠青

書記員：李文亮