——呂元春虛假廣告案
作者：最高人民法院刑事審判第二庭
公訴機關(guān)：江蘇省揚州市邗江區(qū)人民檢察院
被告人：呂元春
案由：虛假廣告
一審案號：（２００２）揚邗刑初字第２２０號
一、基本案情
被告人呂元春，男，１９５４年４月１日生，漢族，小學文化，系江蘇省揚州市新世紀黑豚特種養(yǎng)殖有限公司董事長。２００２年８月２１日因涉嫌虛假廣告罪被刑事拘留，同月３０日被逮捕。
１９９９年１２月至２００２年７月間，揚州新世紀黑豚特種養(yǎng)殖有限公司法定代表人呂元春違反廣告法的有關(guān)規(guī)定，擅自印刷《致富無止境，黑豚伴您行》、《致富——請養(yǎng)中國黑豚》、《珍稀野生動物，黑色保健食品》等印刷品若干份，并在因特網(wǎng)上制作網(wǎng)頁對公司的服務(wù)及產(chǎn)品“黑豚”進行宣傳，其中廣告詞有：“江蘇省揚州市新世紀黑豚特種養(yǎng)殖有限公司在國內(nèi)首創(chuàng)建立自動化屠宰流水線，……本年度出口日本冷凍豚肉２０萬只”、“并在全國各地有聯(lián)養(yǎng)戶上萬家，還有許多聯(lián)養(yǎng)戶分布在歐美、東南亞各地”、“黑豚對胃病、高血壓、冠心病等有較明顯的食療作用”、“黑豚血和豚睪丸可通過生物工程生產(chǎn)國際市場緊俏的藥用原料”、“黑豚的皮毛是一種很好的裘皮服裝和工藝飾品的加工原料”、“雄厚的經(jīng)濟實力讓您免除一切后顧之憂”等等。事實上，“本年度出口日本２０萬只冷凍黑豚肉”僅是公司與日本一企業(yè)簽訂的一份意向性合同，根本未實際發(fā)生；在全國范圍內(nèi)聯(lián)養(yǎng)戶沒有上萬家，更沒有聯(lián)養(yǎng)戶分布在歐美、東南亞等地：“黑豚對胃病、高血壓、冠心病等的食療作用”無任何證明文件：“黑豚血和豚睪丸可通過生物工程生產(chǎn)國際市場緊俏的藥用原料”僅是被告人的憑空想象，無科學依據(jù)：“在國內(nèi)首創(chuàng)自動化屠宰流水線”只是公司的發(fā)展目標；公司將黑豚宰殺后將所有的皮毛全都丟棄，并未作為制作高檔服裝的原料來用：“雄厚的經(jīng)濟實力讓您免除一切后顧之憂”也是虛假和無法履行的。在近３年的時間里，呂元春為推銷其經(jīng)營的產(chǎn)品“黑豚”，自行印制大量印刷品，對本公司的產(chǎn)品性能、經(jīng)濟實力、經(jīng)營狀況作了虛假宣傳，在全國范圍內(nèi)４０余個大、中城市進行了散發(fā)，時間長、范圍廣、次數(shù)多。２００１年１２月，呂元春因虛假宣傳行為受到南京市六合縣工商行政管理局行政處罰后，仍繼續(xù)從事虛假宣傳。由于呂元春的虛假宣傳，造成大量廣告受眾受到誤導，黑豚聯(lián)養(yǎng)戶購買的種豚價值人民幣５００多萬元，因所購種豚無法回收，給養(yǎng)殖戶造成直接經(jīng)濟損失達人民幣３００多萬元。
二、控辯意見
江蘇省揚州市邗江區(qū)人民檢察院以被告人呂元春犯虛假廣告罪，向江蘇省揚州市邗江區(qū)人民法院提起公訴。
被告人呂元春對起訴指控的犯罪事實及適用法律均未提出異議。
三、裁判
江蘇省揚州市邗江區(qū)人民法院經(jīng)審理認為，被告人呂元春作為揚州市新世紀黑豚特種養(yǎng)殖有限公司的法定代表人，違反法律規(guī)定，利用廣告對本公司的產(chǎn)品及服務(wù)作虛假宣傳，情節(jié)嚴重，其行為已構(gòu)成虛假廣告罪。公訴機關(guān)指控被告人呂元春在擔任揚州市新世紀黑豚特種養(yǎng)殖有限公司法定代表人期間，利用廣告對本公司的產(chǎn)品及服務(wù)作虛假宣傳，并造成養(yǎng)殖戶重大經(jīng)濟損失的事實清楚，證據(jù)確實、充分，適用法律正確，指控罪名成立，依法應(yīng)予支持。被告人呂元春歸案后坦白交待犯罪事實，認罪態(tài)度較好，其親屬積極代其繳納罰金，依法可酌情從輕處罰。依照《中華人民共和國刑法》第二百二十二條、第五十二條、第五十三條之規(guī)定，于２００２年１２月９日判決如下：
被告人呂元春犯虛假廣告罪，判處有期徒刑六個月，并處罰金人民幣20000元。
一審宣判后，被告人呂元春沒有提出上訴，公訴機關(guān)亦未抗訴，判決發(fā)生法律效力。
四、裁判要旨
《中華人民共和國廣告法》第二條第二款規(guī)定：“廣告是指商品經(jīng)營者或者服務(wù)提供者承擔費用通過—定的媒介和形式直接或者間接地介紹自己推銷的商品或者提供的服務(wù)的商業(yè)廣告?！睆V告具有以下三個基本特征：其一，廣告主必須是經(jīng)營性的或以盈利為目的的商品經(jīng)營者或服務(wù)提供者；其二，廣告是一種付費宣傳；其三，廣告的目的是通過一定的媒介和形式，直接或間接地宣傳自己的商品或者服務(wù)，而最終將其商品或服務(wù)推銷或提供給消費者。作為商品經(jīng)營者的廣告主，是指為推銷其商品，自行或者委托他人設(shè)計、制作、發(fā)布廣告的法人、其他經(jīng)濟組織或個人。本案中，揚州市新世紀黑豚特種養(yǎng)殖有限公司董事長、法定代表人呂元春，為了推銷其產(chǎn)品，投入一定費用自行制作印刷品和網(wǎng)頁，對其公司的經(jīng)營狀況及黑豚的性能、作用等進行宣傳、介紹，以達到促銷黑豚的目的，其自行制作的印刷品和網(wǎng)頁具有廣告性質(zhì)，應(yīng)認定為廣告。揚州市新世紀黑豚特種養(yǎng)殖有限公司是廣告主。但因檢察機關(guān)未對該公司提起公訴，僅對該公司的法定代表人呂元春提起公訴，呂元春是該公司虛假廣告行為的直接負責的主管人員。
《中華人民共和國廣告法》第四條規(guī)定：“廣告不得含有虛假的內(nèi)容，不得欺騙和誤導消費者”；第九條規(guī)定：“廣告中對商品的性能、產(chǎn)地、用途、質(zhì)量、價格、生產(chǎn)者、有效期限、允諾或者對服務(wù)的內(nèi)容、形式、質(zhì)量、價格、允諾有表示的，應(yīng)當清楚、明白”；《中華人民共和國反不正當競爭法》第九條規(guī)定：“經(jīng)營者不得利用廣告或者其他的方法，對商品的質(zhì)量、制作成分、性能、用途、生產(chǎn)者、有效期限、產(chǎn)地等作引人誤解的虛假宣傳?！备鶕?jù)上述法律的規(guī)定，虛假宣傳是指隱瞞商品的真相，對商品的性能、產(chǎn)地、用途、質(zhì)量、價格、生產(chǎn)者、有效期限、允諾等內(nèi)容描述不實，欺騙、誤導消費者。本案中，在呂元春自制的宣傳單中，“本年度出口日本２０萬只冷凍黑豚肉”僅是公司與日本一企業(yè)簽訂的一份意向性合同，根本未實際發(fā)生；在全國范圍內(nèi)聯(lián)養(yǎng)戶沒有上萬家，更沒有聯(lián)養(yǎng)戶分布在歐美、東南亞等地：“黑豚對胃病、高血壓、冠心病等的食療作用”無任何證明文件：“黑豚血和豚睪丸可通過生物工程生產(chǎn)國際市場緊俏的藥用原料”僅是被告人的憑空想象，無科學依據(jù)：“在國內(nèi)首創(chuàng)自動化屠宰流水線”只是公司的發(fā)展目標；公司將黑豚宰殺后將所有的皮毛全都丟棄，并未作為制作高檔服裝的原料來用：“雄厚的經(jīng)濟實力讓您免除一切后顧之憂”也是虛假的。由于揚州市新世紀黑豚特種養(yǎng)殖有限公司資金缺乏，無法履行承諾依照合同回收種豚，導致養(yǎng)殖戶蒙受巨大經(jīng)濟損失，并致案發(fā)。由此可見，呂元春發(fā)布的廣告中對其公司的經(jīng)營狀況、產(chǎn)品的性能、用途、質(zhì)量、允諾均作了虛假的宣傳，應(yīng)認定呂元春的行為系違反國家規(guī)定，作虛假宣傳。
虛假廣告罪是情節(jié)犯，只有情節(jié)嚴重，才能構(gòu)成犯罪。司法實踐中，認定虛假廣告行為是否情節(jié)嚴重，可以從以下幾個方面綜合判定：１嚴重擾亂了廣告管理秩序和正常公平的市場競爭秩序；２多次進行虛假廣告宣傳或者廣告宣傳的范圍較廣，影響較大的；３廣告受眾因虛假廣告宣傳遭受嚴重的經(jīng)濟損失的；４廣告主和廣告經(jīng)營者因虛假廣告行為獲得巨大經(jīng)濟利益的；５引起其他嚴重的社會后果的。最高人民檢察院、公安部《關(guān)于經(jīng)濟犯罪案件追訴標準的規(guī)定》中，對虛假廣告行為的追訴標準確定為：違法所得數(shù)額在十萬元以上；給消費者造成的直接經(jīng)濟損失在五十萬元以上的；雖未達到上述數(shù)額，但受過行政處罰二次以上，又利用廣告作虛假宣傳的等。本案中，在近３年的時間里，呂元春為推銷其經(jīng)營的產(chǎn)品“黑豚”，自行印刷大量印刷品，對本公司的產(chǎn)品性能、經(jīng)濟實力、經(jīng)營狀況作了虛假宣傳，并在全國范圍內(nèi)散發(fā)，時間長、范圍廣、次數(shù)多；呂元春因虛假宣傳行為受到工商行政管理局行政處罰后，仍繼續(xù)從事虛假宣傳；造成大量廣告受眾受到誤導，黑豚聯(lián)養(yǎng)戶購買的種豚價值人民幣５００多萬元，因所購種豚無法回收，給養(yǎng)殖戶造成直接經(jīng)濟損失達人民幣３００多萬元；其行為嚴重擾亂了廣告管理秩序和正常公平的市場競爭秩序，應(yīng)認定為情節(jié)嚴重。
綜上所述，江蘇省揚州市邗江區(qū)人民法院依法對呂元春以虛假廣告罪定罪處罰是適當?shù)摹?/p>
江蘇省高級人民法院·張澎 徐莉
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