原告：王文才，男。 委托代理人：李祥林，黑龍江明鏡律師事務所律師。
委托代理人：姜九梅，黑龍江明鏡律師事務所律師。
被告：雞西市星某某煤礦。
投資人：蘆炳文，男。
委托代理人：史慶旭，男。

原告王文才與被告雞西市星某某煤礦勞動爭議糾紛一案，本院于2017年3月7日受理，依法適用簡易程序于2017年4月6日公開開庭進行了審理，原告王文才及其委托代理人李祥林、姜九梅、被告雞西市星某某煤礦委托代理人史慶旭到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結。
經審理查明：原告王文才于2015年7月1日到被告雞西市星某某煤礦從事井下采煤工作，雙方未簽訂書面勞動合同，亦未參加工傷保險。2015年8月22日10時許，原告在井下掌子面出貨時，由于二皮脫落將原告右腿砸傷，傷后被煤礦工作人員史慶旭及工友送至二道河子中心醫(yī)院住院治療54天，被診斷為：右脛腓骨中段閉合性粉碎性骨折，右小腿挫傷，擦皮傷，右小腿筋腱室綜合癥，行內固定術。被告支付了醫(yī)療費，但未派人員護理。2016年5月4日，雞西市人力資源和社會保障局認定原告為工傷。2016年9月9日，雞西市勞動能力鑒定委員會認定原告為傷殘玖級。2017年2月24日原告向雞西市勞動人事爭議仲裁委員會申請仲裁，2017年2月27日雞西市勞動人事爭議仲裁委員會作出雞勞人仲不字（2017）第17號不予受理通知書，以被告主體不適格為由，不予受理。故原告訴至法院，請求法院判令原告與被告解除勞動關系，被告給付原告一次性傷殘補助金33 027.03元、一次性工傷醫(yī)療補助金 36 696.7元、一次性傷殘就業(yè)補助金29 357.36元、停工留薪期工資29 357.36元、住院護理費9 110.88元、住院期間伙食費5 400元、勞鑒費260元、公告費1 500元，共計144 709.33元。本案訴訟費由被告承擔。另查明，被告雞西市星某某煤礦系個人獨資企業(yè)，投資人為蘆炳文，2016年5月27日，該企業(yè)被雞西市工商行政管理局吊銷營業(yè)執(zhí)照。
上述事實，有工傷認定決定書、工傷職工勞動能力鑒定結論書、不予受理通知書、住院病案首頁、出院小結、發(fā)票、企業(yè)基本信息及原、被告當庭陳述等證據在案佐證。

本院認為：吊銷營業(yè)執(zhí)照是工商行政管理機關依法做出的一種行政處罰，在企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照后至被注銷登記前，企業(yè)應視為仍然存續(xù)，可以自己的名義進行訴訟活動，具備訴訟主體資格。本案中，雞西市星某某煤礦在被吊銷營業(yè)執(zhí)照后未辦理注銷登記，該企業(yè)仍然存在，具備被告主體資格。根據《中華人民共和國勞動合同法》第七條規(guī)定，用人單位自用工之日起即與勞動者建立勞動關系，雖然原、被告未簽訂書面的勞動合同，但被告接受了原告付出的勞動，原、被告之間已經形成了事實勞動關系，勞動關系成立。依據《中華人民共和國勞動法》第七十三條規(guī)定，勞動者因工受傷應依法享受工傷保險待遇，《中華人民共和國社會保險法》第四十一條、《黑龍江省貫徹〈工傷保險條例〉若干規(guī)定》第二十二條規(guī)定，職工所在用人單位未依法繳納工傷保險費，發(fā)生工傷事故的，由用人單位支付工傷保險待遇。本案中原告在被告煤礦工作時受傷，被勞動部門確定為工傷，被告未為原告參保工傷保險，故被告應當向原告支付工傷保險待遇。原告因工致殘被定為傷殘玖級，其有權依據《工傷保險條例》第三十七條規(guī)定提出解除與被告雞西市星某某煤礦的勞動合同。故原告請求解除勞動關系并享受各項工傷保險待遇符合法律規(guī)定，本院予以支持。依據《黑龍江省工傷職工停工留薪期管理辦法》第三條、第四條規(guī)定，原告主張停工留薪期為8個月，未超過法律規(guī)定，本院予以支持。原、被告均未提交原告實際工資，根據《黑龍江省貫徹〈工傷保險條例〉若干規(guī)定》第二條規(guī)定，工傷保險基金在設區(qū)的市（地）實行全市（地）統(tǒng)籌，原告主張其工傷保險待遇按照2014年黑龍江省在崗職工平均工資3 669.67元計算過高，本院不予采信，應當按照2014年雞西市在崗職工平均工資3 377.25元計算。原告請求住院伙食補助費標準每天100元過高，本院不予采信。依照《中華人民共和國勞動合同法》第七條、《中華人民共和國勞動法》第七十三條、《中華人民共和國社會保險法》第三十三條、第三十六條、第四十一條、《工傷保險條例》第三十條、第三十三條、第三十七條、《黑龍江省貫徹〈工傷保險條例〉若干規(guī)定》第二條、第二十二條、第十三條第二款、《黑龍江省工傷職工停工留薪期管理辦法》第三條、第四條之規(guī)定，判決如下：

一、被告雞西市星某某煤礦于本判決生效后十日內給付原告王文才一次性傷殘補助金 30 395.25元（3 377.25元x9個月）、一次性工傷醫(yī)療補助金33 772.50元（3 377.25元x10個月）、一次性傷殘就業(yè)補助金27 018元（3 377.25元x8個月）、停工留薪期工資27 018元（3 377.25元x8個月）、住院伙食補助費810元（15元x54天）、護理費8 384.90元（ 3 377.25元/21.75天x54天）、勞鑒費260元、公告費1 500元，共計129 158.65元。
二、解除雙方勞動關系。
如果被告未按本判決指定的期間履行給付義務，應當按照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百二十九條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務利息。
案件受理費10元，原告已墊付，減半收取為5元，由被告負擔，連同上款一并給付。
如不服本判決，可在判決書送達之日起十五日內向本院遞交上訴狀，并按對方當事人的人數(shù)提出副本，上訴于黑龍江省雞西市中級人民法院。

審判員　　于丹童

書記員：陳月英