原告李某某，身份證號×××，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，系雙鴨山市龍安公司退休職工，現住×××。
委托代理人耿亞軍，系黑龍江諾成律師事務所律師。
被告李福彬，身份證號×××，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，無職業(yè)，現住×××。
委托代理人張濤，系黑龍江方帷律師事務所律師。
被告雙鴨山榮某鍋爐有限責任公司，住所地×××。
法定代表人姜國軍，系該公司董事長。
委托代理人褚向國，系黑龍江褚向國律師事務所律師。

本院于2014年5月26日立案受理了原告李某某訴被告李福彬、雙鴨山榮某鍋爐有限責任公司提供勞務者受害責任糾紛一案。依法由審判員張亞潔適用簡易程序公開開庭進行了審理。原告李某某的委托代理人耿亞軍、被告李福彬及委托代理人張濤、被告雙鴨山榮某鍋爐有限責任公司的委托代理人褚向國到庭參加了訴訟。本案現已審理終結。
經審理查明：原告李某某系雙鴨山市龍安公司退休職工，2013年月原告李某某經被告李福彬介紹到被告榮某公司干活，約定每天工資為260元，未簽訂書面用工合同。2013年9月26日下午三點左右，原告在集賢縣福利鎮(zhèn)交警隊院里的鍋爐房內干活時從鍋爐上墜下摔傷，傷后被送往雙鴨山煤炭總醫(yī)院住院治療19天，診斷為左橈骨小頭骨折、右肘關節(jié)脫位、右髂骨撕脫骨折、左側下尺橈關節(jié)脫位、左側正中神經損傷、顏面開放傷、左髕骨骨折、左膝內側半月板損傷、左膝前交叉韌帶損傷。原告李某某住院所花醫(yī)療費17476.26元已由被告榮某公司支付，原告住院期間被告榮某公司未派人護理。2014年3月25日原告申請傷殘鑒定，經雙鴨山煤炭總醫(yī)院司法鑒定所鑒定原告為九級傷殘、醫(yī)療終結期時間為自傷后八個月、后續(xù)治療費約需7000元。

本院認為：原告李某某系雙鴨山市龍安公司退休職工，根據用人單位與其招用的已經依法享受養(yǎng)老保險待遇或領取退休金的人員發(fā)生用工爭議，向人民法院提起訴訟的，應當按勞務關系處理的相關司法解釋，可以認定原告與被告榮某公司之間形成的是勞務關系而不是勞動關系，原告無需仲裁前置，被告榮某公司的答辯意見無理，本院不予采信。原告系受雇于被告榮某公司而非受雇于被告李福彬，原告訴訟被告李福彬承擔賠償責任無據，本院不予支持。原告在受雇于被告榮某公司工作時受傷，根據《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十一條規(guī)定第一款，雇員在從事雇傭活動中遭受人身損害，雇主應當承擔賠償責任，故被告榮某公司應對原告李某某的傷害承擔賠償責任。勞務關系不同于勞動關系，勞動關系適用的是無過錯賠償責任，而勞務關系適用的是根據雙方各自的過錯承擔相應的責任原則。原告從事鍋爐安裝需登高作業(yè)，其事發(fā)當時工作場地距離地面有一定的高度，其應當預見到自己所從事的工作具有一定的危險性并加以防范，但由于原告缺少防范危險的意識，且其在中午吃飯時曾飲酒，故對此次事故的發(fā)生其自身也應承擔一定的責任。原告李某某住院所花醫(yī)療費17476.26元全部由被告榮某公司支付，法院在確定賠償數額時應一并予以考慮。被告方的證人郝長軍、張云海、王永峰證實原告每天工資為260.00元，現原告主張按照黑龍江省2012年在崗職工平均工資每天107.21元計算誤工費，原告主張的標準低于證人證明的原告的實際工資標準，原告的主張未損害被告的合法權益，本院依法予以確認。誤工時間應從原告受傷之日起計算至定殘日前一天計183天。由于原告未提供護理人員工資證明，可按照黑龍江省2012年居民服務業(yè)平均工資每天121元計算護理費。對于原告主張的交通費，因原告并未提供相關票據，本院不予支持。根據《最高人民法院關于確定民事侵權精神損害賠償責任若干問題的解釋》第九條第一項，精神損害賠償金已包括在殘疾賠償金中，在賠償傷殘賠償金的情況下對原告要求另行給付精神撫慰金的訴訟請求本院不予支持。原告主張給付伙食補助費、鑒定費符合法律規(guī)定本院予以支持。被告榮某公司主張已提前為原告支付生活費但無相應證據予以證明，原告對此亦不認可，故本院對此主張不予確認。對于后續(xù)治療費，由于尚未發(fā)生，可待實際發(fā)生后由被告榮某公司按其責任比例承擔。綜上，依據《侵權責任法》第三十五條、最高人民法院《關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（三）》第七條、《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十一條第一款、第十七條第一款、第十八條第一款、第十九條、第二十條、第二十一條第一款、第二款、第二十二條、第二十三條第一款、第二十五條第一款、《最高人民法院關于確定民事侵權精神損害賠償責任若干問題的解釋》第九條第一項之規(guī)定，判決如下：

一、被告雙鴨山榮某鍋爐有限責任公司賠償原告李某某共計79439.28元［傷殘賠償金71040元、誤工費19619.43元（107.21元／天×183天）、住院護理費2299元（121元／天×19天）、住院伙食補助費950元（50元×19天）、鑒定費2100元、（加上原告雖未訴訟但被告已實際支付的醫(yī)療費17476.26元）、合計113484.69元的70%］，扣除被告雙鴨山榮某鍋爐有限責任公司已支付的醫(yī)療費17476.26元，被告雙鴨山榮某鍋爐有限責任公司尚需給付原告李某某賠償款61963.02元，此款于判決生效后十日內一次性給付；
二、原告李某某的后續(xù)治療費用以實際發(fā)生額為準由被告雙鴨山榮某鍋爐有限責任公司承擔百分之七十；
三、被告李福彬不承擔賠償責任；
四、駁回原告李某某的其他訴訟請求。
案件受理費2684.24元減半收取1342.12元，由原告李某某負擔402.63元，被告雙鴨山榮某鍋爐有限責任公司負擔939.48元。
如未按判決指定期間履行給付金錢義務，應當按照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條的規(guī)定加倍支付遲延履行期間的債務利息。
如不服本判決，可在判決書送達之日起十五日內，向本院遞交上訴狀，并按對方當事人的人數提供副本，上訴于黑龍江省雙鴨山市中級人民法院。

審判員　　張亞潔

書記員：張忠偉