上訴人（原審被告）：阮某某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，住湖北省十堰市張灣區(qū)。
委托訴訟代理人：龔力，湖北嘉略律師事務(wù)所律師。
被上訴人（原審原告）：占成林，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，農(nóng)民，住湖北省十堰市鄖陽區(qū)。
委托訴訟代理人：孫進(jìn)，湖北天頤律師事務(wù)所律師。
被上訴人（原審被告）：尹某某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，住湖北省鄖西縣。
原審被告：孝感市大興建筑勞務(wù)有限公司。住所地：湖北省孝感市孝南區(qū)勝利街。
法定代表人：陳鳳池，該公司經(jīng)理。

上訴人阮某某因與被上訴人占成林、尹某某、原審被告孝感市大興建筑勞務(wù)有限公司（以下簡稱大興勞務(wù)公司）提供勞務(wù)者受害責(zé)任糾紛一案，不服湖北省十堰市張灣區(qū)人民法院（2016）鄂0303民初931號民事判決，向本院提起上訴。本院于2017年1月11日立案后，依法組成合議庭，于2017年2月9日公開開庭進(jìn)行了審理。上訴人阮某某及其委托訴訟代理人龔力、被上訴人占成林及其委托訴訟代理人孫進(jìn)、被上訴人尹某某到庭參加訴訟，原審被告大興勞務(wù)公司未到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
阮某某上訴請求：1.依法撤銷原判，改判阮某某對占成林不承擔(dān)賠償責(zé)任；2.判令一、二審訴訟費用由被上訴人承擔(dān)。事實和理由：（一）原審判決認(rèn)定事實不清，證據(jù)不足，適用法律錯誤。占成林與阮某某和大興勞務(wù)公司沒有任何法律關(guān)系，阮某某不應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。通過庭審查明的事實可得知，大興勞務(wù)公司將其承接的建筑工程輔助工程分包給阮某某（主要分包的部分勞務(wù)工作，并不是建筑工程的主要工程），阮某某又將該勞務(wù)工作轉(zhuǎn)讓給尹某某。從原審已經(jīng)認(rèn)定“承包方式為單包工”可以說明被上訴人提供的僅僅是簡單的勞務(wù)，并不是建設(shè)工程中需要一定資質(zhì)及技術(shù)資格的主要工作。占成林和尹某某之間形成了簡單的雇傭關(guān)系，尹某某和大興勞務(wù)公司之間形成的是勞務(wù)承攬關(guān)系。因為尹某某在整個工作中不受阮某某支配，只需要按照大興勞務(wù)公司的要求完成工作成果就能得到勞務(wù)費用。原審查明的事實充分說明了尹某某在完成工作中具有獨立性，阮某某和大興勞務(wù)公司、尹某某之間不存在支配與服從的關(guān)系。本案中，阮某某和大興勞務(wù)公司與占成林和尹某某之間不存在任何支配與服從的關(guān)系，尹某某獨立自主完成工作，招不招人、招收誰、招收多少人及工作時間安排、勞務(wù)報酬的支付等都不受阮某某和大興勞務(wù)公司的約束，雙方形成的是簡單的提供勞務(wù)關(guān)系。根據(jù)法律規(guī)定，普通的勞務(wù)分包工作，只要發(fā)包方不存在提供材料有缺陷、指示等錯誤，發(fā)包方對提供勞務(wù)者的損害無須承擔(dān)賠償責(zé)任。尹某某是符合提供勞務(wù)要求的，身體健康，無重大疾病，可以從事相關(guān)簡單的勞務(wù)工作（并不是所有的建筑工程中所有的勞務(wù)工作都需要建筑資質(zhì)）。至于尹某某雇傭的人員因阮某某不能支配，所有工作內(nèi)容、工作時間、工作范圍、安全保障措施都由尹某某直接支配，阮某某和大興勞務(wù)公司不存在選任及指示錯誤，因此阮某某對占成林的損害后果不應(yīng)承擔(dān)任何賠償責(zé)任。原審認(rèn)定阮某某和占成林之間形成雇傭關(guān)系，判令阮某某和大興勞務(wù)公司承擔(dān)賠償責(zé)任明顯錯誤；（二）一審判決認(rèn)定占成林的各項損失過高，且無事實和法律依據(jù)。1.誤工費認(rèn)定為25956元無依據(jù)。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第二十條規(guī)定，本案庭審過程中占成林既未提供證據(jù)證明其最近三年的平均收入及從事的行業(yè)，又陳述為無業(yè)，加之占成林的戶口性質(zhì)為農(nóng)村戶口，因此其誤工費應(yīng)當(dāng)按照2016年度農(nóng)村居民人均純收入標(biāo)準(zhǔn)計算為6909元（11844元/年÷12月×7月），一審判決按照2016年度建筑業(yè)收入標(biāo)準(zhǔn)認(rèn)定占成林的誤工損失屬適用法律錯誤；2.護(hù)理費認(rèn)定為16830元明顯過高，主要是護(hù)理時間認(rèn)定太長，應(yīng)以住院時間108天為準(zhǔn)；3.后續(xù)治療費認(rèn)定為10000元無依據(jù)，應(yīng)待后續(xù)實際發(fā)生后再另行主張。
占成林未在法定期間內(nèi)提交書面答辯狀，庭審中請求二審法院依法駁回上訴，維持原判。
尹某某未在法定期間內(nèi)提交書面答辯狀，庭審中請求二審法院依法駁回上訴，維持原判。
大興勞務(wù)公司未向本院陳述意見。
占成林向一審法院起訴請求：1.判令大興勞務(wù)公司、阮某某、尹某某連帶賠償其醫(yī)療費32000元、殘疾賠償金94752元（11844元/年×20年×0.4）、被扶養(yǎng)人生活費21566.60元（9803元/年×11年×0.4÷2人）、營養(yǎng)費2070元（15元/天×138天）、誤工費33372元（44496元/年÷12月×9月）、交通費432元、護(hù)理費16830元（85元/天×138天）、住院伙食補(bǔ)助費1620元（15元/天×108天）、后續(xù)治療費10000元、精神損害撫慰金8000元、鑒定費2500元，合計223142.60元；2.案件受理費由大興勞務(wù)公司、阮某某、尹某某承擔(dān)。
一審法院認(rèn)定事實：大興勞務(wù)公司承接十堰市“萬達(dá)廣場”項目工程后，又將其中的部分工程轉(zhuǎn)包給阮某某施工，承包方式為單包工。其間，占成林受阮某某雇傭，在工地上工作，其自稱每日工資為120元，但工作時間不固定。2015年6月21日，占成林在上述工地施工，因施工工具打磨機(jī)被雜物纏繞而不能正常工作，占成林在清理纏繞物時，不慎將其右手致傷。事故發(fā)生后，占成林被送至十堰市中西醫(yī)結(jié)合醫(yī)院治療，合計住院108天，花醫(yī)療費109238.10元，保險核銷30000元，醫(yī)療費實際數(shù)額為79238.10元（其中阮某某支付醫(yī)療費57552.91元，大興勞務(wù)公司支付現(xiàn)金20000元）。醫(yī)囑需加強(qiáng)營養(yǎng)。占成林住院期間及出院后檢查支付交通費400元。受占成林委托，十堰天平司法鑒定中心于2016年4月11日作出[2016]臨鑒字第327號司法鑒定意見書，其意見為：1.占成林右手頭狀骨、鉤骨開放性骨折并缺損＋右手背及腕部皮膚軟組織嚴(yán)重挫裂傷并缺損＋右手2、3、4指背伸肌腱斷裂遺留右手腕功能完全喪失評定為七級傷殘；2.占成林右手背側(cè)可見10×8㎝植皮瘢痕，瘢痕隆起0.3㎝影響美觀需要減層手術(shù)治療，后續(xù)治療費用人民幣10000元左右；3.占成林誤工休息時間為自受傷之日起9個月；護(hù)理時間為一人護(hù)理3個月；營養(yǎng)時限1個月。占成林為此支付鑒定費2500元。2009年2月16日，占成林與妻子生育一男孩詹金奎（又名占金奎）。阮某某沒有建筑施工資質(zhì)。占成林認(rèn)為其是在阮某某、尹某某雇請其施工過程中受傷，阮某某、尹某某應(yīng)當(dāng)對其損失承擔(dān)賠償責(zé)任，大興勞務(wù)公司將其承接的部分工程發(fā)包給沒有資質(zhì)的阮某某，故阮某某、尹某某及大興勞務(wù)公司應(yīng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。
一審法院認(rèn)為，《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十一條規(guī)定：“雇員在從事雇傭活動中遭受人身損害的，雇主應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。雇員在從事雇傭活動中因安全生產(chǎn)事故遭受人身損害，發(fā)包人、分包人知道或者應(yīng)當(dāng)知道接受發(fā)包或者分包業(yè)務(wù)的雇主沒有相應(yīng)資質(zhì)或者安全生產(chǎn)條件的，應(yīng)當(dāng)與雇主承擔(dān)連帶賠償責(zé)任”，根據(jù)查明的事實，占成林在阮某某的建筑工地上，按照阮某某的指示或授權(quán)進(jìn)行施工，雙方系雇員與雇主的關(guān)系。阮某某作為雇主，在占成林從事雇傭活動中未盡安全教育責(zé)任，也未提供安全保障條件，對占成林造成的事故具有過錯，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的民事賠償責(zé)任即70%，故占成林要求阮某某賠償其損失，事實清楚，于法有據(jù)，予以支持。大興勞務(wù)公司將其承接的建筑工程分包給沒有相應(yīng)施工資質(zhì)的阮某某施工，亦存在過錯，對占成林的損失，大興勞務(wù)公司應(yīng)當(dāng)與阮某某承擔(dān)連帶責(zé)任。尹某某未參與工程的承包經(jīng)營，也未實際投資并收取紅利，其協(xié)助他人聯(lián)系民工并代為索取人工費的行為，符合常理，故尹某某抗辯其與阮某某不存在分包關(guān)系，對占成林的損失不承擔(dān)責(zé)任的意見，理由成立，予以采納?！吨腥A人民共和國侵權(quán)責(zé)任法》第二十六條規(guī)定：“被侵權(quán)人對損害的發(fā)生也有過錯的，可以減輕侵害人的民事責(zé)任”，本案占成林作為完全民事行為能力人，具備從事多年施工作業(yè)的經(jīng)驗，在施工操作時，應(yīng)當(dāng)注重自身安全，但占成林未盡應(yīng)有的安全注意義務(wù)，亦應(yīng)對其損害后果承擔(dān)一定的責(zé)任，即30%的責(zé)任。占成林主張的誤工費、交通費及精神損害撫慰金數(shù)額過高，其合理部分，予以支持。關(guān)于誤工工資，證據(jù)不足，參照2016年度《湖北省道路交通事故損害賠償標(biāo)準(zhǔn)》中建筑業(yè)收入標(biāo)準(zhǔn)計算，即44496元/年。關(guān)于護(hù)理人員工資，占成林主張每日85元，較為合理，予以支持。占成林主張的誤工時間過長，根據(jù)其傷殘等級，酌情認(rèn)定為7個月。結(jié)合雙方當(dāng)事人提交的證據(jù)及本案查明的事實，認(rèn)定占成林因此次事故產(chǎn)生的損失為：醫(yī)療費79238.10元、殘疾賠償金94752元（11844元/年×20年×0.4）、被扶養(yǎng)人生活費21566.60元（9803元/年×11年×0.4÷2人）、營養(yǎng)費2070元（15元/天×138天）、誤工費25956元（44496元/年÷12月×7月）、交通費400元、護(hù)理費16830元（85元/天×198天）、住院伙食補(bǔ)助費1620元（15元/天×108天）、后續(xù)治療費10000元、鑒定費2500元，以上共計254932.70元。占成林在雇傭過程中受傷致殘達(dá)七級，其身體上受到損害的同時，精神上也受到了一定的損害，一審法院根據(jù)本地的經(jīng)濟(jì)狀況、受害人的損害后果以及雙方當(dāng)事人的責(zé)任分擔(dān)，酌情支持一定的精神損害撫慰金，數(shù)額為7500元。大興勞務(wù)公司、阮某某已分別支付20000元、57552.91元，合計77552.91元，應(yīng)當(dāng)予以扣減。依照《中華人民共和國民法通則》第一百零六條第二款、第一百一十九條，《中華人民共和國侵權(quán)責(zé)任法》第十六條，《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十一條第一款、第二款，第十七條第一款、第二款、第十八條、第十九條、第二十條、第二十一條、第二十二條、第二十三條、第二十四條、第二十五條，《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條第一款之規(guī)定，判決：一、阮某某于判決生效之日起10日內(nèi)，賠償占成林經(jīng)濟(jì)損失254932.70元的70%即178452.89元，賠償占成林精神損害撫慰金7500元，兩項共計185952.89元，扣減已支付的77552.91元，阮某某還應(yīng)賠償占成林108399.98元；二、孝感市大興建筑勞務(wù)有限公司對阮某某的上述第一項賠償責(zé)任承擔(dān)連帶責(zé)任；三、占成林經(jīng)濟(jì)損失254932.70元的30%即76479.81元，由其自己承擔(dān)；四、駁回占成林對尹某某的訴訟請求及其他訴訟請求。案件受理費1266元，減半收取633元，由阮某某、孝感市大興建筑勞務(wù)有限公司連帶承擔(dān)。
本院二審期間，當(dāng)事人圍繞上訴請求依法提交了證據(jù)，本院組織當(dāng)事人進(jìn)行了證據(jù)交換和質(zhì)證。對當(dāng)事人二審爭議的事實，本院認(rèn)定如下：1.占成林的雇主是阮某某還是尹某某問題。占成林從事涉案勞務(wù)是由尹某某負(fù)責(zé)聯(lián)系、管理和支付報酬，其與尹某某之間明顯形成了雇傭關(guān)系，尹某某應(yīng)是占成林的雇主。原審判決認(rèn)定阮某某為占成林的雇主錯誤，本院予以糾正；2.尹某某與阮某某是否存在轉(zhuǎn)包關(guān)系問題。阮某某承包涉案工程后讓尹某某組織人員施工，阮某某按完成的工程量給尹某某結(jié)算工程款，該情形符合建設(shè)工程轉(zhuǎn)包特征，應(yīng)認(rèn)定雙方之間存在轉(zhuǎn)包關(guān)系。原審判決認(rèn)定阮某某與尹某某不存在分包關(guān)系錯誤，本院予以糾正。此外，原審判決對尹某某已支付給占成林的32000元治療費用未予確認(rèn)不當(dāng)，本院予以確認(rèn)。
本院認(rèn)為：1.關(guān)于雇主責(zé)任問題。根據(jù)二審查明的事實，本案占成林與尹某某之間形成雇傭關(guān)系，占成林作為雇員在從事雇傭活動中受傷，尹某某作為雇主應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。大興勞務(wù)公司將涉案工程承包給阮某某，阮某某又轉(zhuǎn)包給尹某某，阮某某和尹某某作為自然人，均不具有承包涉案工程的相應(yīng)資質(zhì)及安全生產(chǎn)條件，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十一條關(guān)于“雇員在從事雇傭活動中因安全生產(chǎn)事故遭受人身損害，發(fā)包人、分包人知道或者應(yīng)當(dāng)知道接受發(fā)包或者分包業(yè)務(wù)的雇主沒有相應(yīng)資質(zhì)或者安全生產(chǎn)條件的，應(yīng)當(dāng)與雇主承擔(dān)連帶賠償責(zé)任”的規(guī)定，阮某某和大興勞務(wù)公司應(yīng)與尹某某承擔(dān)連帶賠償責(zé)任；2.關(guān)于誤工費計算標(biāo)準(zhǔn)認(rèn)定問題。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第二十條關(guān)于“誤工費根據(jù)受害人的誤工時間和收入狀況確定。受害人有固定收入的，誤工費按照實際減少的收入計算。受害人無固定收入的，按照其最近三年的平均收入計算；受害人不能舉證證明其最近三年的平均收入狀況的，可以參照受訴法院所在地相同或者相近行業(yè)上一年度職工的平均工資計算”的規(guī)定，占成林屬農(nóng)村居民，沒有相對固定的務(wù)工收入，其收入狀況原審法院按建筑業(yè)在崗職工人均年平均工資收入的標(biāo)準(zhǔn)計算依據(jù)不足，結(jié)合本案實際，參照2016年度《湖北省道路交通事故損害賠償標(biāo)準(zhǔn)》中農(nóng)、林、牧、漁業(yè)在崗職工人均年平均工資收入的標(biāo)準(zhǔn)即28305元認(rèn)定占成林的收入狀況較為合理。據(jù)此，占成林的誤工費應(yīng)認(rèn)定為16511.25元（28305元/年÷12月×7月），此項比原審法院認(rèn)定的相應(yīng)減少了9444.75元（25956元-16511.25元）；3.關(guān)于護(hù)理期限認(rèn)定問題。占成林的護(hù)理時間經(jīng)鑒定為一人護(hù)理3個月，原審法院認(rèn)定為198天明顯過長，因阮某某認(rèn)可按住院時間即108天計算護(hù)理時間，故本院認(rèn)定占成林的護(hù)理期限為108天。據(jù)此，占成林的護(hù)理費應(yīng)認(rèn)定為9180元（85元/天×108天），此項比原審法院認(rèn)定的相應(yīng)減少了7650元（16830元-9180元）；4.關(guān)于后續(xù)治療費認(rèn)定問題。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十九條關(guān)于“醫(yī)療費的賠償數(shù)額，按照一審法庭辯論終結(jié)前實際發(fā)生的數(shù)額確定。器官功能恢復(fù)訓(xùn)練所必要的康復(fù)費、適當(dāng)?shù)恼葙M以及其他后續(xù)治療費，賠償權(quán)利人可以待實際發(fā)生后另行起訴。但根據(jù)醫(yī)療證明或者鑒定結(jié)論確定必然發(fā)生的費用，可以與已經(jīng)發(fā)生的醫(yī)療費一并予以賠償”的規(guī)定，占成林的后續(xù)治療費10000元有鑒定意見確定屬必然發(fā)生的費用，原審法院據(jù)此認(rèn)定該費用并無不當(dāng)，本院予以確認(rèn)。
根據(jù)上述分析認(rèn)定，本院確認(rèn)占成林因涉案事故造成的經(jīng)濟(jì)損失（不含精神損害撫慰金）為237837.95元（254932.70元-9444.75元-7650元），該損失依法應(yīng)由尹某某承擔(dān)70%的賠償責(zé)任，即166486.57元（237837.95元×70%），加上原審法院認(rèn)定的精神損害撫慰金7500元，尹某某應(yīng)承擔(dān)的賠償數(shù)額合計為173986.57元（166486.57元+7500元），沖減已支付的109552.91元（其中尹某某支付32000元、阮某某支付57552.91元、大興勞務(wù)公司支付20000元），尚應(yīng)支付64433.66元。其余30%的損失，即71351.38元（237837.95元-166486.57元），由占成林自行承擔(dān)。

綜上所述，阮某某的上訴請求部分成立，對其成立部分予以支持。一審判決部分事實認(rèn)定錯誤，導(dǎo)致實體處理不當(dāng)，依法應(yīng)予改判。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條第一款、第一百七十條第一款第二項、第一百七十五條之規(guī)定，判決如下：

一、撤銷湖北省十堰市張灣區(qū)人民法院（2016）鄂0303民初931號民事判決；
二、尹某某于本判決生效后十日內(nèi)賠償占成林因事故造成的損失166486.57元（已支付109552.91元），阮某某、孝感市大興建筑勞務(wù)有限公司對該損失承擔(dān)連帶責(zé)任；
三、駁回占成林的其他訴訟請求。
如果未按判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
一審案件受理費1266元，減半收取計633元，由占成林負(fù)擔(dān)189元，尹某某、阮某某、孝感市大興建筑勞務(wù)有限公司共同負(fù)擔(dān)444元。二審案件受理費2468元，由阮某某負(fù)擔(dān)1496元，占成林負(fù)擔(dān)266元，尹某某負(fù)擔(dān)706元。
本判決為終審判決。
本判決發(fā)生法律效力后，當(dāng)事人必須履行。一方拒絕履行的，對方當(dāng)事人可以向人民法院申請執(zhí)行。申請執(zhí)行的期間為二年，該期間從法律文書規(guī)定履行期間的最后一日起計算。

審判長　　祝家興 審判員　　李　君 審判員　　丁　政

書記員：奚悅