博某投資股份有限公司、余某某等人違規(guī)披露、不披露重要信息案

2020-06-02 塵埃 評(píng)論0

檢例第66號(hào) 目錄 要旨 基本案情 指控與證明犯罪 指導(dǎo)意義 相關(guān)規(guī)定 要旨 刑法規(guī)定違規(guī)披露、不披露重要信息罪只處罰單位直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，不處罰單位。公安機(jī)關(guān)以本罪將單位移送起訴的，檢察機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)對(duì)單位直接負(fù)責(zé)的主管人員及其他直接責(zé)任人員提起公訴，對(duì)單位依法作出不起訴決定。對(duì)單位需要給予行政處罰的，檢察機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)提出檢察意見，移送證券監(jiān)督管理部門依法處理。 基本案情 被告人余某某，女，廣東省珠海市博某投資股份有限公司董事長(zhǎng)、法定代表人，華信泰投資有限公司法定代表人。 被告人陳杰，男，廣東省珠海市博某投資股份有限公司總裁。 被告人伍寶清，男，廣東省珠海市博某投資股份有限公司財(cái)務(wù)總監(jiān)、華信泰投資有限公司財(cái)務(wù)人員。 被告人張麗萍，女，廣東省珠海市博某投資股份有限公司董事、財(cái)務(wù)總監(jiān)。 被告人羅靜元，女，廣東省珠海市博某投資股份有限公司監(jiān)事。 被不起訴單位廣東省珠海市博某投資股份有限公司，住所廣東省珠海市。 廣東省珠海市博某投資股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱博某公司）原系上海證券交易所上市公司，股票名稱：ST博某，股票代碼：600656。華信泰投資有限公司（以下簡(jiǎn)稱華信泰公司）為博某公司控股股東。在博某公司并購(gòu)重組過程中，有關(guān)人員作出了業(yè)績(jī)承諾，在業(yè)績(jī)不達(dá)標(biāo)時(shí)需向博某公司支付股改業(yè)績(jī)承諾款。2011年4月，余某某、陳杰、伍寶清、張麗萍、羅靜元等人采取循環(huán)轉(zhuǎn)賬等方式虛構(gòu)華信泰公司已代全體股改義務(wù)人支付股改業(yè)績(jī)承諾款3.84億余元的事實(shí)，在博某公司臨時(shí)報(bào)告、半年報(bào)中進(jìn)行披露。為掩蓋以上虛假事實(shí)，余某某、伍寶清、張麗萍、羅靜元采取將1000萬元資金循環(huán)轉(zhuǎn)賬等方式，虛構(gòu)用股改業(yè)績(jī)承諾款購(gòu)買37張面額共計(jì)3.47億元銀行承兌匯票的事實(shí)，在博某公司2011年的年報(bào)中進(jìn)行披露。2012年至2014年，余某某、張麗萍多次虛構(gòu)銀行承兌匯票貼現(xiàn)等交易事實(shí)，并根據(jù)虛假的交易事實(shí)進(jìn)行記賬，制作虛假的財(cái)務(wù)報(bào)表，虛增資產(chǎn)或者虛構(gòu)利潤(rùn)均達(dá)到當(dāng)期披露的資產(chǎn)總額或利潤(rùn)總額的30%以上，并在博某公司當(dāng)年半年報(bào)、年報(bào)中披露。此外，博某公司還違規(guī)不披露博某公司實(shí)際控制人及其關(guān)聯(lián)公司等信息。 指控與證明犯罪 2015年12月9日，珠海市公安局以余某某等人涉嫌違規(guī)披露、不披露重要信息罪，偽造金融票證罪向珠海市人民檢察院移送起訴；2016年2月22日，珠海市公安局又以博某公司涉嫌違規(guī)披露、不披露重要信息罪，偽造、變?cè)旖鹑谄弊C罪移送起訴。隨后，珠海市人民檢察院指定珠海市香洲區(qū)人民檢察院審查起訴。 檢察機(jī)關(guān)審查認(rèn)為，犯罪嫌疑單位博某公司依法負(fù)有信息披露義務(wù)，在2011年至2014年期間向股東和社會(huì)公眾提供虛假的或者隱瞞主要事實(shí)的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，對(duì)依法應(yīng)當(dāng)披露的其他重要信息不按照規(guī)定披露，嚴(yán)重?fù)p害股東以及其他人員的利益，情節(jié)嚴(yán)重。余某某、陳杰作為博某公司直接負(fù)責(zé)的主管人員，伍寶清、張麗萍、羅靜元作為其他直接責(zé)任人員，已構(gòu)成違規(guī)披露、不披露重要信息罪，應(yīng)當(dāng)提起公訴。根據(jù)刑法第一百六十一條規(guī)定，不追究單位的刑事責(zé)任，對(duì)博某公司應(yīng)當(dāng)依法不予起訴。 2016年7月18日，珠海市香洲區(qū)人民檢察院對(duì)博某公司作出不起訴決定。檢察機(jī)關(guān)同時(shí)認(rèn)為，雖然依照刑法規(guī)定不能追究博某公司的刑事責(zé)任，但對(duì)博某公司需要給予行政處罰。2016年9月30日，檢察機(jī)關(guān)向中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)發(fā)出《檢察意見書》，建議對(duì)博某公司依法給予行政處罰。 2016年9月22日，珠海市香洲區(qū)人民檢察院將余某某等人違規(guī)披露、不披露重要信息案移送珠海市人民檢察院審查起訴。2016年11月3日，珠海市人民檢察院對(duì)余某某等5名被告人以違規(guī)披露、不披露重要信息罪依法提起公訴。珠海市中級(jí)人民法院公開開庭審理本案。法庭經(jīng)審理認(rèn)為，博某公司作為依法負(fù)有信息披露義務(wù)的公司，在2011年至2014年期間向股東和社會(huì)公眾提供虛假的或者隱瞞主要事實(shí)的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，或者對(duì)依法應(yīng)當(dāng)披露的其他重要信息不按照規(guī)定披露，嚴(yán)重?fù)p害股東或者其他人的利益，情節(jié)嚴(yán)重，被告人余某某、陳杰作為公司直接負(fù)責(zé)的主管人員，被告人伍寶清、張麗萍、羅靜元作為其他直接責(zé)任人員，其行為均構(gòu)成違規(guī)披露、不披露重要信息罪。2017年2月22日，珠海市中級(jí)人民法院以違規(guī)披露、不披露重要信息罪判處被告人余某某等五人有期徒刑一年七個(gè)月至拘役三個(gè)月不等刑罰，并處罰金。宣判后，五名被告人均未提出上訴，判決已生效。 指導(dǎo)意義 1.違規(guī)披露、不披露重要信息犯罪不追究單位的刑事責(zé)任。上市公司依法負(fù)有信息披露義務(wù)，違反相關(guān)義務(wù)的，刑法規(guī)定了相應(yīng)的處罰。由于上市公司所涉利益群體的多元性，為避免中小股東利益遭受雙重?fù)p害，刑法規(guī)定對(duì)違規(guī)披露、不披露重要信息罪只追究直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員的刑事責(zé)任，不追究單位的刑事責(zé)任。刑法第一百六十二條妨害清算罪、第一百六十二條之二虛假破產(chǎn)罪、第一百八十五條之一違法運(yùn)用資金罪等也屬于此種情形。對(duì)于此類犯罪案件，檢察機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)注意審查公安機(jī)關(guān)移送起訴的內(nèi)容，區(qū)分刑事責(zé)任邊界，準(zhǔn)確把握追訴的對(duì)象和范圍。 2.刑法沒有規(guī)定追究單位刑事責(zé)任的，應(yīng)當(dāng)對(duì)單位作出不起訴決定。對(duì)公安機(jī)關(guān)將單位一并移送起訴的案件，如果刑法沒有規(guī)定對(duì)單位判處刑罰，檢察機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)對(duì)構(gòu)成犯罪的直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依法提起公訴，對(duì)單位應(yīng)當(dāng)不起訴。鑒于刑事訴訟法沒有規(guī)定與之對(duì)應(yīng)的不起訴情形，檢察機(jī)關(guān)可以根據(jù)刑事訴訟法規(guī)定的最相近的不起訴情形，對(duì)單位作出不起訴決定。 3.對(duì)不追究刑事責(zé)任的單位，人民檢察院應(yīng)當(dāng)依法提出檢察意見督促有關(guān)機(jī)關(guān)追究行政責(zé)任。不追究單位的刑事責(zé)任并不表示單位不需要承擔(dān)任何法律責(zé)任。檢察機(jī)關(guān)不追究單位刑事責(zé)任，容易引起當(dāng)事人、社會(huì)公眾產(chǎn)生單位對(duì)違規(guī)披露、不披露重要信息沒有任何法律責(zé)任的誤解。由于違規(guī)披露、不披露重要信息行為，還可能產(chǎn)生上市公司強(qiáng)制退市等后果，這種誤解還會(huì)進(jìn)一步引起當(dāng)事人、社會(huì)公眾對(duì)證券監(jiān)督管理部門、證券交易所采取措施的質(zhì)疑，影響證券市場(chǎng)秩序。檢察機(jī)關(guān)在審查起訴時(shí)，應(yīng)當(dāng)充分考慮辦案效果，根據(jù)證券法等法律規(guī)定認(rèn)真審查是否需要對(duì)單位給予行政處罰；需要給予行政處罰的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)向證券監(jiān)督管理部門提出檢察意見，并進(jìn)行充分的釋法說理，消除當(dāng)事人、社會(huì)公眾因檢察機(jī)關(guān)不追究可能產(chǎn)生的單位無任何責(zé)任的誤解，避免對(duì)證券市場(chǎng)秩序造成負(fù)面影響。 相關(guān)規(guī)定 《中華人民共和國(guó)刑法》第三十條、第三十一條、第一百六十一條 《中華人民共和國(guó)證券法》第一百九十三條