南漳桃源水鏡投資有限公司
劉玉軒（湖北三顧律師事務(wù)所）
襄陽(yáng)森燁建筑安裝有限公司
王仕林（湖北宜城法律援助中心）

上訴人（原審被告、反訴原告）:南漳桃源水鏡投資有限公司。
住所地:南漳縣。
法定代表人:薛軍，該公司總經(jīng)理。
委托訴訟代理人:劉玉軒，湖北三顧律師事務(wù)所律師。
被上訴人（原審原告、反訴被告）:襄陽(yáng)森燁建筑安裝有限公司。
住所地:宜城市。
法定代表人:覃濤，該公司總經(jīng)理。
委托訴訟代理人:王仕林，宜城市法律援助中心律師。
上訴人南漳桃源水鏡投資有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)南漳桃源公司）因與被上訴人襄陽(yáng)森燁建筑安裝有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)襄陽(yáng)森燁公司）建設(shè)工程施工合同糾紛一案，不服湖北省南漳縣人民法院（2016）鄂0624民初844號(hào)民事判決，向本院提起上訴。
本院于2017年1月5日立案受理后，依法組成合議庭，開(kāi)庭進(jìn)行了審理。
上訴人南漳桃源公司的委托訴訟代理人劉玉軒、被上訴人襄陽(yáng)森燁公司的委托訴訟代理人王仕林到庭參加了訴訟。
本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
南漳桃源公司的上訴請(qǐng)求:撤銷(xiāo)原判，判令被上訴人繼續(xù)履行合同義務(wù)，承擔(dān)擅自停工違約責(zé)任，并支付延誤工期違約金140萬(wàn)元。
本案訴訟費(fèi)由被上訴人承擔(dān)。
事實(shí)與理由:一、原判文字書(shū)寫(xiě)表達(dá)有誤。
二、原判認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤。
1.被上訴人在簽約時(shí)向上訴人支付保證金60萬(wàn)元，并非100萬(wàn)元。
2.2016年5月14日的付款說(shuō)明是基于被上訴人在2015年6月10日已擅自停工的情況下，上訴人為促使被上訴人早日復(fù)工，暫按60%工程量計(jì)算，同時(shí)也說(shuō)明要求被上訴人應(yīng)按合同繼續(xù)完成40%工程量中未完成的部分，并非已實(shí)際認(rèn)可欠432.7萬(wàn)元。
3.上訴人按合同約定已付超工程款，但被上訴人40%工程量中收尾工程仍未完成，故原判“因被告南漳桃源公司沒(méi)有按照付款說(shuō)明支付432.7萬(wàn)元工程進(jìn)度款（包含36萬(wàn)元保證金），原告襄陽(yáng)森燁公司就沒(méi)有繼續(xù)完成收尾工程”錯(cuò)誤。
4.本案已經(jīng)認(rèn)定被上訴人2015年6月10日單方擅自停工，故原判認(rèn)定“但被告南漳桃源公司僅支付48萬(wàn)元（2015年8月付款）后，其未足額支付其余工程款的行為是違約行為，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。
因被告南漳桃源公司沒(méi)有履行支付工程進(jìn)度款的義務(wù)，原告遂停止施工，未完成合同約定的收尾工程”錯(cuò)誤。
5.原判認(rèn)為“此處的3%按照慣例應(yīng)當(dāng)認(rèn)定是月利率”錯(cuò)誤，應(yīng)屬總額約定。
三、原判適用法律錯(cuò)誤。
被上訴人40%工程量仍未完成，上訴人按合同約定僅需支付20%的工程款，上訴人在超付工程款的情況下，被上訴人無(wú)后履行抗辯權(quán)。
被上訴人襄陽(yáng)森燁公司辯稱(chēng)，原判認(rèn)定事實(shí)清楚，程序合法。
請(qǐng)求二審法院維持原判。
襄陽(yáng)森燁公司一審訴訟請(qǐng)求:被告南漳桃源公司支付拖欠的工程款396.7萬(wàn)元及利息（自2015年5月12日按月利率2%計(jì)算至還清之日止）、保證金36萬(wàn)元，并承擔(dān)本案訴訟費(fèi)。
南漳桃源公司一審反訴請(qǐng)求:原告襄陽(yáng)森燁公司繼續(xù)履行合同義務(wù)、支付因延誤工期的違約金140萬(wàn)元，并承擔(dān)本案訴訟費(fèi)。
一審法院認(rèn)定事實(shí):原告襄陽(yáng)森燁公司系房屋建筑工程總承包貳級(jí)有限責(zé)任公司，在2014年與被告南漳桃源公司協(xié)商承建其開(kāi)發(fā)的位于南漳縣城關(guān)鎮(zhèn)文筆峰村的大隱南漳項(xiàng)目3#、4#、5#、6#、7#樓土建工程及安裝（消防及二次裝修部分除外），并簽訂一建設(shè)工程施工合同。
雙方在合同中約定建筑面積為13749.15平方米、單位造價(jià)為1058元/平方米，工程總造價(jià)為1454.66萬(wàn)元；開(kāi)工日期為2014年10月9日，竣工日期為2015年4月9日；竣工日期每延誤一天，由乙方即承包方（原告襄陽(yáng)森燁公司）給付甲方即發(fā)包方（被告南漳桃源公司）違約金1萬(wàn)元，累計(jì)不超過(guò)本合同總價(jià)款的10%；乙方在簽約時(shí)向甲方交付保證金100萬(wàn)元，保證金根據(jù)工程付款進(jìn)度同比例退還，整體工程完工后退還全部保證金；工程款支付在一層頂板起來(lái)支付總造價(jià)的10%，主體完工支付總造價(jià)的10%，外立面完工支付總造價(jià)的20%，整體完工支付總造價(jià)的20%，竣工驗(yàn)收完成3個(gè)月內(nèi)支付總造價(jià)的35%，剩余5%的工程款為質(zhì)保金，一年期滿(mǎn)后無(wú)重大質(zhì)量問(wèn)題支付3%，兩年期滿(mǎn)后無(wú)重大質(zhì)量問(wèn)題支付全部質(zhì)保金；工程進(jìn)度達(dá)到付款條件時(shí)，甲方收到乙方申請(qǐng)后10日內(nèi)確認(rèn)工程量并支付工程款；逾期付款超過(guò)30天的，按民間市場(chǎng)利率向乙方支付利息，即按未付款的3%作為利息支付給乙方直至付完。
雙方還就其他權(quán)利、義務(wù)在合同中進(jìn)行了約定。
同年7月21日，被告南漳桃源公司還與武漢威仕工程監(jiān)理有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“武漢威仕公司”）簽訂一份建設(shè)工程監(jiān)理合同，約定由武漢威仕公司負(fù)責(zé)總投資約1.2億元、建筑面積約5萬(wàn)平方米的大隱南漳項(xiàng)目一期工程提供監(jiān)理和相關(guān)服務(wù)。
原告襄陽(yáng)森燁公司在合同簽訂后，于2014年10月7日進(jìn)場(chǎng)開(kāi)始施工，2015年1月21日3至7號(hào)樓全部完成主體封頂，后因被告南漳桃源公司沒(méi)有足額支付工程進(jìn)度款導(dǎo)致原、被告雙方產(chǎn)生糾紛。
2015年8月17日，原、被告為工程款的支付問(wèn)題經(jīng)協(xié)商并達(dá)成付款協(xié)議，協(xié)議約定甲方欠乙方的3至7號(hào)樓工程總價(jià)40%的進(jìn)度款230萬(wàn)元，在8月份付50萬(wàn)元、9月份付90萬(wàn)元、10月份付90萬(wàn)元，期間所產(chǎn)生的利息按合同執(zhí)行。
該協(xié)議還約定乙方所欠的工程材料款由甲方支付，3至7號(hào)樓人工費(fèi)由乙方負(fù)責(zé)支付。
付款協(xié)議簽訂后，被告南漳桃源公司在同年8月支付48萬(wàn)元后，未繼續(xù)履行該付款協(xié)議，原告襄陽(yáng)森燁公司遂停止3至7號(hào)樓收尾工程的施工。
原、被告為工程進(jìn)度款的支付問(wèn)題經(jīng)充分協(xié)議，被告南漳桃源公司于2016年5月14日專(zhuān)門(mén)針對(duì)原告襄陽(yáng)森燁公司承建的3至7號(hào)樓工程出具一份書(shū)面付款說(shuō)明，該書(shū)面說(shuō)明載明:襄陽(yáng)森燁公司承建工程總造價(jià)1400萬(wàn)元（實(shí)際以竣工結(jié)算為根據(jù)），現(xiàn)已完成工程量按60%計(jì)算為840萬(wàn)元，應(yīng)退保證金60萬(wàn)元×60%=36萬(wàn)元，合計(jì)為876萬(wàn)元；已支付443.3萬(wàn)元，尚余432.7萬(wàn)元工程款未支付；襄陽(yáng)森燁公司按照合同內(nèi)容未完成的部分要及時(shí)安排人員完成合同內(nèi)容里的工程量，并組織相關(guān)職能部門(mén)進(jìn)行驗(yàn)收；已支付款項(xiàng)中82萬(wàn)元算到二期工程中（8、9、10#樓），水電費(fèi)由南漳桃源公司支付，不計(jì)入已付款中，交接物資中物資款80萬(wàn)元暫不抵扣工程款、待工程結(jié)算時(shí)予以沖減，其他有關(guān)事項(xiàng)按照合同條款執(zhí)行。
因被告南漳桃源公司沒(méi)有按照付款說(shuō)明支付432.7萬(wàn)元工程進(jìn)度款（包含36萬(wàn)元保證金），原告襄陽(yáng)森燁公司亦沒(méi)有繼續(xù)完成收尾工程，并于2015年5月25日向法院起訴。
訴訟中，原、被告雙方對(duì)自己主張的按照合同約定原告實(shí)際完成的工程量、未完成的工程量，在法庭指定期間內(nèi)未申請(qǐng)進(jìn)行鑒定。
本院認(rèn)為，在本案所涉工程尚未完工的情況下，被上訴人襄陽(yáng)森燁公司提起本案訴訟，要求上訴人南漳桃源公司依合同約定支付工程進(jìn)度款。
而在2015年8月17日，雙方為工程款的支付問(wèn)題經(jīng)協(xié)商達(dá)成了付款協(xié)議，但上訴人南漳桃源公司在支付48萬(wàn)元后，未繼續(xù)履行該付款協(xié)議。
雙方為工程進(jìn)度款的支付又進(jìn)行協(xié)商，上訴人南漳桃源公司于2016年5月14日出具書(shū)面付款說(shuō)明。
上訴人南漳桃源公司應(yīng)當(dāng)按照上述付款說(shuō)明向被上訴人襄陽(yáng)森燁公司支付相應(yīng)工程進(jìn)度款。
上訴人南漳桃源公司以工程進(jìn)度為由，拒絕付款，理由不能成立。
在上述工程進(jìn)度款尚未付清的情況下，對(duì)于上訴人南漳桃源公司要求追究被上訴人襄陽(yáng)森燁公司擅自停工的違約責(zé)任，并支付延誤工期違約金140萬(wàn)元的反訴請(qǐng)求，原判認(rèn)為“襄陽(yáng)森燁公司是在南漳桃源公司沒(méi)有足額履行雙方簽訂的付款協(xié)議書(shū)、沒(méi)有履行其自己出具的付款說(shuō)明的情況下停工，是依法行使權(quán)利，不構(gòu)成違約”，并無(wú)不當(dāng)。
上訴人南漳桃源公司主張被上訴人襄陽(yáng)森燁公司承擔(dān)擅自停工的違約責(zé)任，并支付延誤工期違約金140萬(wàn)元，本院不予支持。
二審開(kāi)庭中，上訴人南漳桃源公司明確其一審訴訟請(qǐng)求中要求被上訴人繼續(xù)履行合同義務(wù)是指工程進(jìn)度達(dá)到60%，且被上訴人襄陽(yáng)森燁公司也不要求解除合同，雙方對(duì)后續(xù)工程的施工、付款可協(xié)商處理。
上訴人南漳桃源公司稱(chēng)原判決書(shū)寫(xiě)表達(dá)有誤，對(duì)于確有錯(cuò)誤部分，本院予以更正。
綜上所述，上訴人南漳桃源公司的上訴請(qǐng)求不能成立，應(yīng)予駁回；一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，實(shí)體處理適當(dāng)，但書(shū)寫(xiě)表達(dá)錯(cuò)誤，應(yīng)予糾正。
依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百七十條 ?第一款 ?第（二）項(xiàng) ?的規(guī)定，判決如下:
一、維持湖北省南漳縣人民法院（2016）鄂0624民初844號(hào)民事判決第二、三項(xiàng)，即“二、駁回原告襄陽(yáng)森燁建筑安裝有限公司的其他訴訟請(qǐng)求；三、駁回被告南漳桃源水鏡投資有限公司的反訴請(qǐng)求”；
二、撤銷(xiāo)湖北省南漳縣人民法院（2016）鄂0624民初844號(hào)民事判決第一項(xiàng)，即“一、被告南漳桃源水鏡投資有限公司在本判決生效后三十日內(nèi)支付原告襄陽(yáng)森燁建筑安裝有限公司工程款3967000元及利息（自2015年6月14日按月利率2%計(jì)算至還清之日止）、違約金360000元”；
三、上訴人南漳桃源水鏡投資有限公司在本判決生效后三十日內(nèi)支付被上訴人襄陽(yáng)森燁建筑安裝有限公司工程款3967000元及利息（自2016年6月14日按月利率2%計(jì)算至還清之日止）、保證金360000元。
若未按本判決指定的期間履行金錢(qián)給付義務(wù)，按照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條 ?之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
二審案件受理費(fèi)60231元，由上訴人南漳桃源水鏡投資有限公司負(fù)擔(dān)。
本判決為終審判決。

本院認(rèn)為，在本案所涉工程尚未完工的情況下，被上訴人襄陽(yáng)森燁公司提起本案訴訟，要求上訴人南漳桃源公司依合同約定支付工程進(jìn)度款。
而在2015年8月17日，雙方為工程款的支付問(wèn)題經(jīng)協(xié)商達(dá)成了付款協(xié)議，但上訴人南漳桃源公司在支付48萬(wàn)元后，未繼續(xù)履行該付款協(xié)議。
雙方為工程進(jìn)度款的支付又進(jìn)行協(xié)商，上訴人南漳桃源公司于2016年5月14日出具書(shū)面付款說(shuō)明。
上訴人南漳桃源公司應(yīng)當(dāng)按照上述付款說(shuō)明向被上訴人襄陽(yáng)森燁公司支付相應(yīng)工程進(jìn)度款。
上訴人南漳桃源公司以工程進(jìn)度為由，拒絕付款，理由不能成立。
在上述工程進(jìn)度款尚未付清的情況下，對(duì)于上訴人南漳桃源公司要求追究被上訴人襄陽(yáng)森燁公司擅自停工的違約責(zé)任，并支付延誤工期違約金140萬(wàn)元的反訴請(qǐng)求，原判認(rèn)為“襄陽(yáng)森燁公司是在南漳桃源公司沒(méi)有足額履行雙方簽訂的付款協(xié)議書(shū)、沒(méi)有履行其自己出具的付款說(shuō)明的情況下停工，是依法行使權(quán)利，不構(gòu)成違約”，并無(wú)不當(dāng)。
上訴人南漳桃源公司主張被上訴人襄陽(yáng)森燁公司承擔(dān)擅自停工的違約責(zé)任，并支付延誤工期違約金140萬(wàn)元，本院不予支持。
二審開(kāi)庭中，上訴人南漳桃源公司明確其一審訴訟請(qǐng)求中要求被上訴人繼續(xù)履行合同義務(wù)是指工程進(jìn)度達(dá)到60%，且被上訴人襄陽(yáng)森燁公司也不要求解除合同，雙方對(duì)后續(xù)工程的施工、付款可協(xié)商處理。
上訴人南漳桃源公司稱(chēng)原判決書(shū)寫(xiě)表達(dá)有誤，對(duì)于確有錯(cuò)誤部分，本院予以更正。
綜上所述，上訴人南漳桃源公司的上訴請(qǐng)求不能成立，應(yīng)予駁回；一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，實(shí)體處理適當(dāng)，但書(shū)寫(xiě)表達(dá)錯(cuò)誤，應(yīng)予糾正。

依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百七十條 ?第一款 ?第（二）項(xiàng) ?的規(guī)定，判決如下:
一、維持湖北省南漳縣人民法院（2016）鄂0624民初844號(hào)民事判決第二、三項(xiàng)，即“二、駁回原告襄陽(yáng)森燁建筑安裝有限公司的其他訴訟請(qǐng)求；三、駁回被告南漳桃源水鏡投資有限公司的反訴請(qǐng)求”；
二、撤銷(xiāo)湖北省南漳縣人民法院（2016）鄂0624民初844號(hào)民事判決第一項(xiàng)，即“一、被告南漳桃源水鏡投資有限公司在本判決生效后三十日內(nèi)支付原告襄陽(yáng)森燁建筑安裝有限公司工程款3967000元及利息（自2015年6月14日按月利率2%計(jì)算至還清之日止）、違約金360000元”；
三、上訴人南漳桃源水鏡投資有限公司在本判決生效后三十日內(nèi)支付被上訴人襄陽(yáng)森燁建筑安裝有限公司工程款3967000元及利息（自2016年6月14日按月利率2%計(jì)算至還清之日止）、保證金360000元。
若未按本判決指定的期間履行金錢(qián)給付義務(wù)，按照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條 ?之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
二審案件受理費(fèi)60231元，由上訴人南漳桃源水鏡投資有限公司負(fù)擔(dān)。

審判長(zhǎng)：王淑青

書(shū)記員：張?jiān)娾?/p>