尊敬的審判員:
濟(jì)南XX有限公司訴王XX勞動爭議一案,山東統(tǒng)河律師事務(wù)所接受指派,指定我擔(dān)任被告王XX的代理人,根據(jù)本案事實和相關(guān)法律規(guī)定,發(fā)表如下代理意見:
一、被告已經(jīng)履行了正常請假程序
2013 年10月5日國慶假期期間,被告突發(fā)疾病額葉惡性腫瘤、冠心病、大隱靜脈曲張,后被告姐姐通過電話向原告請病假并得到允許,隨后被告負(fù)責(zé)人吳XX還到院看望。在此期間,原告也以行為意思的方式表明(原告繼續(xù)向被告發(fā)放病假工資)同意原告的請假請求,因此,足以證明被告已經(jīng)完成了請假義務(wù)。
被告所患疾病屬于惡性腫瘤,濟(jì)南市第五人民醫(yī)院住院病案首頁載明出院診斷中主要診斷:額葉惡性腫瘤,病理診斷(右額額葉)星形細(xì)胞瘤,WHOII級。
二、原告支付的病假工資符合相關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定
2006年9月1日起施行的《山東省企業(yè)工資支付規(guī)定》第二十六條第二款勞動者患病或者非因工負(fù)傷,在國家規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的,企業(yè)應(yīng)當(dāng)按照國家和省有關(guān)規(guī)定支付病假工資或者疾病救濟(jì)費,病假工資或者疾病救濟(jì)費不得低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)的80%。以上支付規(guī)定明確表明是不得低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)的百分之八十,也就是說對上限根本沒有限制,原告主張按被告正常上班對待:1、對自身權(quán)利的處分2、山東省企業(yè)工資支付規(guī)定是允許的3、相關(guān)法律、法規(guī)并沒有做出強(qiáng)制性或禁止性規(guī)定不能高于最低工資標(biāo)準(zhǔn)的80%。
三、原告應(yīng)當(dāng)支付醫(yī)療補(bǔ)助費
1、 根據(jù)2013年10月1日起施行《山東省勞動合同條例》第二十九條 勞動者患病或者非因工負(fù)傷,在規(guī)定的醫(yī)療期滿后,用人單位應(yīng)當(dāng)根據(jù)勞動者的身體狀況安排適當(dāng)?shù)墓ぷ?因勞動者不能從事原工作、也不能從事由用人單位另行安排的工作的,用人單位可以依法解除勞動合同,并向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償和醫(yī)療補(bǔ)助費。其中并沒有必須做勞動能力鑒定的相關(guān)規(guī)定,也就是說沒有規(guī)定支付醫(yī)療補(bǔ)助費需要做勞動能力鑒定作為前置程序。
2、被告所患疾病不屬于一般病癥(惡性腫瘤),根據(jù)《違反和解除勞動合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償辦法》第六條規(guī)定,勞動者患病或者非因工負(fù)傷,經(jīng)勞動鑒定委員會確認(rèn)不能從事原工作、也不能從事用人單位另行安排的工作而解除勞動合同的,用人單位應(yīng)按其在本單位的工作年限,每滿一年發(fā)給相當(dāng)于一個月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金,同時還應(yīng)發(fā)給不低于六個月工資的醫(yī)療補(bǔ)助費?;贾夭『徒^癥的還應(yīng)增加醫(yī)療補(bǔ)助費,患重病的增加部分不低于醫(yī)療補(bǔ)助費的百分之五十,患絕癥的增加部分不低于醫(yī)療補(bǔ)助費的百分之百。而原告為了逃避支付醫(yī)療補(bǔ)助費的義務(wù),擅自違法解除勞動合同,進(jìn)而逃避為被告做勞動能力鑒定的義務(wù)(被告向濟(jì)南市人社局咨詢做因病造成的勞動能力鑒定,只能由用人單位來委托,被告就是想自己申請鑒定也實現(xiàn)不了),是由于原告違法解除勞動合同行為導(dǎo)致了被告不能依法獲得解除勞動合同醫(yī)療補(bǔ)助費,減少了申請人的收入。根據(jù)《違反〈勞動法〉有關(guān)勞動合同規(guī)定的賠償辦法》第二條第四款規(guī)定,用人單位違反規(guī)定解除勞動合同的,對勞動者造成損害的,應(yīng)賠償勞動者損失。因此,被告有權(quán)主張原告支付醫(yī)療補(bǔ)助費。
四、被告享有九個月醫(yī)療期
1、原告給被告出具的解除勞動合同證明清楚表明被告是在2006年12月入職原告處工作,已經(jīng)在原告處工作達(dá)7年6個月時間。
2、社會保險個人權(quán)益記錄單可以證明,被告的實際工作年限已經(jīng)超過十年。
綜上,根據(jù)《企業(yè)職工患病或非因工負(fù)傷醫(yī)療期規(guī)定》第三條第一款第二項實際工作年限十年以上的,在本單位工作年限五年以下的為六個月;五年以上十年以下的為九個月;十年以上十五年以下的為十二個月;十五年以上二十年以下的為十八個月;二十年以上的為二十四個月,被告享有九個月的醫(yī)療期。
3、原告解除勞動合同屬于違法解除
根據(jù)《企業(yè)職工患病或非因工負(fù)傷醫(yī)療期規(guī)定》第四條的規(guī)定九個月的按十五個月內(nèi)累計病休時間計算,被告休病假期間還處在醫(yī)療期內(nèi),按照《勞動合同法》第四十二條第一款第三項的規(guī)定,原告解除勞動合同的行為屬于違法解除。
綜上,原告在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)以被告?zhèn)€人原因解除勞動合同是違法解除,應(yīng)承擔(dān)經(jīng)濟(jì)賠償金。
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