上訴人（原審原告、被告）：劉某山,男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，現(xiàn)住秦某某青龍滿族自治縣，。委托訴訟代理人：張錫鵬，河北三和時代律師事務所律師。上訴人（原審被告、原告）：秦某某開發(fā)區(qū)熱力工程安裝有限公司,住所地秦某某經(jīng)濟技術(shù)開發(fā)區(qū)黑龍江西道33號，社會統(tǒng)一信用代碼：91130301713166983R。法定代表人：楊寶江，該公司總經(jīng)理。委托訴訟代理人：王其彬，河北華倫律師事務所律師。

上訴人劉某山與上訴人秦某某開發(fā)區(qū)熱力工程安裝有限公司因勞動爭議糾紛二案，均不服秦某某經(jīng)濟技術(shù)開發(fā)區(qū)人民法院（2016）冀0391民初1936、2121號民事判決，向本院提出上訴。本院于2017年2月16日立案后，依法組成合議庭審理了本案?，F(xiàn)已審理終結(jié)。劉某山上訴請求：改判秦某某開發(fā)區(qū)熱力工程安裝有限公司支付其工傷保險待遇427415.25元；改判秦某某開發(fā)區(qū)熱力工程安裝有限公司支付解除勞動關(guān)系經(jīng)濟補償金18832元；訴訟費用由秦??島開發(fā)區(qū)熱力工程安裝有限公司負擔。事實與理由：醫(yī)院的診斷書2份證明需陪床護理，共住院45天，每天200元，計9000元；住院治療及復查的交通費用應當予以支持，一審法院僅支持140元；劉某山月均工資是9000元，一審法院卻按照每年46239元計算錯誤；一次性工傷醫(yī)療補助金和一次性傷殘就業(yè)補助金應當按照每月4367.4元計算；一次性傷殘補助金應當以本人每月9416元工資為標準計算；應當判令秦某某開發(fā)區(qū)熱力工程安裝有限公司支付解除勞動關(guān)系經(jīng)濟補償金9416×2=18832元。秦某某開發(fā)區(qū)熱力工程安裝有限公司辯稱：劉某山不是本公司職工，其護理費與本公司無關(guān)，交通費也與本公司無關(guān)，而且劉某山的所謂交通費都在統(tǒng)籌地區(qū)以內(nèi)，不屬工傷保險應該給付的范圍，劉某山的其他主張也沒有法律依據(jù)，不予認可。秦某某開發(fā)區(qū)熱力工程安裝有限公司??訴請求：依法改判秦某某開發(fā)區(qū)熱力工程安裝有限公司不承擔劉某山停工留薪期工資、一次性傷殘就業(yè)補助金、一次性醫(yī)療就業(yè)補助金；劉某山月工資標準應當參照2014年河北省建筑業(yè)平均工資計算；訴訟費用由劉某山負擔。事實與理由：秦某某開發(fā)區(qū)熱力工程安裝有限公司與劉某山?jīng)]有勞動關(guān)系，劉某山是陳勝合雇傭打零工，而停工留薪期工資、一次性傷殘就業(yè)補助金、一次性醫(yī)療就業(yè)補助金的給付需基于雙方存在勞動關(guān)系；劉某山是陳勝合雇傭的建筑小工，其工資待遇應當按受傷時2014年河北省建筑行業(yè)平均工資37954元計算。劉某山辯稱：所受傷已經(jīng)勞動保障行政部門確認為工傷，秦某某開發(fā)區(qū)熱力工程安裝有限公司應當依法給付工傷保險待遇。劉某山向一審法院起訴請求判令秦某某開發(fā)區(qū)熱力工程安裝有限公司：1、支付停工留薪期工資11個???×9416元=103576元；2、二次手術(shù)前復查費、醫(yī)藥費和住院費10537.25元；3、伙食費：（16天+29天）×50元/天=2250元；4、交通費：386元；5、護理費：11個月×200元/天=6600元；6、一次性傷殘補助金:9416元×11個月=103576元；7、一次性傷殘就業(yè)補助金：5000元×8個月=40000元；8、一次性工傷醫(yī)療補助金：5000元×20個月=100000元；9、勞動能力鑒定費：1200元；10、解除勞動關(guān)系經(jīng)濟補償金：9416元×2個月=18832元。秦某某開發(fā)區(qū)熱力工程安裝有限公司向一審法院起訴請求：雖2014年8月25日劉某山受傷住院，但因雙方不存在勞動關(guān)系，劉某山系陳勝合雇傭，秦某某開發(fā)區(qū)熱力工程安裝有限公司不應給付劉某山停工留薪期工資、一次性醫(yī)療補助金、一次性傷殘就業(yè)補助金等款項。一審法院認定事實：2014年4月29日，秦某某開發(fā)區(qū)熱力工程安裝有限公司與秦某某波盾電子有限公司簽訂建設施工合同，由秦某某開發(fā)區(qū)熱力工程安裝有限公司承建秦某某波盾電子有限公司新廠區(qū)工地工程。秦某某開發(fā)區(qū)熱力工程安裝有限公司將該項目的綁架子工程分包給自然人陳勝合，陳勝合于2014年8月25日雇傭劉某山到工地工作。2014年8月25日下午，劉某山在工作中受傷被送至秦某某市中醫(yī)醫(yī)院治療，經(jīng)診斷：腰1錐體壓縮骨折、雙側(cè)10、11肋骨骨折。劉某山于2014年8月25日至2014年9月22日在該醫(yī)院住院手術(shù)治療。2015年12月28日至2016年1月13日，劉某山在秦某某市中醫(yī)醫(yī)院第二次住院治療，進行了固定物取出手術(shù)，產(chǎn)生二次手術(shù)住院醫(yī)療費、檢查費10537.25元。2014年12月劉某山向秦某某經(jīng)濟技術(shù)開發(fā)區(qū)勞動人事爭議調(diào)解仲裁委員會申請勞動仲裁，要求確認其與秦某某開發(fā)區(qū)熱力工程安裝有限公司存在勞動關(guān)系。開發(fā)區(qū)仲裁委員會于2014年10月20日作出仲裁裁決書???裁決雙方存在勞動關(guān)系。秦某某開發(fā)區(qū)熱力工程安裝有限公司對該仲裁結(jié)果不服，向一審法院提起訴訟，一審法院于2015年4月10日作出（2015）秦開民初字第267號民事判決書，判決雙方不存在勞動關(guān)系。劉某山對該判決書不服提起上訴，秦某某市中級人民法院于2015年7月27日作出（2015）秦民終字第1127號民事判決書，駁回上訴，維持原判。2015年3月23日，劉某山向秦某某市人力資源和社會保障局提出工傷認定申請，該局于2015年11月17日作出冀傷險認決字（2015）030044462號《認定工傷決定書》，認定劉某山所受傷屬于工傷。秦某某開發(fā)區(qū)熱力工程安裝有限公司對上述《認定工傷決定書》不服，于2016年3月1日向秦某某市海港區(qū)人民法院提起行政訴訟，秦某某市海港區(qū)人民法院于2016年4月12日作出（2016）冀0302行初65號行政判決書，駁回秦某某開發(fā)區(qū)熱力工程安裝有限公司的訴訟請求。2015年12月25日經(jīng)秦某某市勞動能力鑒定委員會鑒定，劉某山構(gòu)成八級傷殘；停工留薪期為傷后8個月，無須延長。2016年10月28日，因取出內(nèi)固定物，劉某山經(jīng)秦某某市勞動能力鑒定委員會鑒定，二次手術(shù)停工留薪期為3個月。劉某山支出鑒定費1200元。2016年劉某山向秦某某經(jīng)濟技術(shù)開發(fā)區(qū)勞動人事爭議調(diào)解仲裁委員會申請勞動仲裁,要求秦某某開發(fā)區(qū)熱力工程安裝有限公司支付工傷保險待遇、社會保險費、勞動能力鑒定費、經(jīng)濟補償金，仲裁委員會作出秦開勞人仲案字（2016）第39號仲裁裁決書，裁決秦某某開發(fā)區(qū)熱力工程安裝有限公司與劉某山解除勞動關(guān)系，秦某某開發(fā)區(qū)熱力工程安裝有限公司給付劉某山工傷保險待遇共計151818.05元。劉某山、秦某某開發(fā)區(qū)熱力工程安裝有限公司對仲裁裁決均不服，雙方向一審法院提起訴訟。一審法院認為，職工因工作原??受到事故傷害，且經(jīng)工傷認定的，享受工傷保險待遇；其中，經(jīng)勞動能力鑒定喪失勞動能力的，享受傷殘待遇。職工所在單位未依法繳納工傷保險費，發(fā)生工傷事故的，由用人單位支付工傷保險待遇。《最高人民法院關(guān)于審理工傷保險行政案件若干問題的規(guī)定》第三條第一款第（四）項規(guī)定：“用工單位違反法律、法規(guī)規(guī)定將承包業(yè)務轉(zhuǎn)包給不具備用工主體資格的組織或者自然人，該組織或者自然人聘用的職工從事承包業(yè)務時因工傷亡的，用工單位為承擔工傷保險責任的單位”。人力資源和社會保障部關(guān)于執(zhí)行《工傷保險條例》若干問題的意見（人社部發(fā)〔2013〕34號）第七條規(guī)定：“具備用工主體資格的承包單位違反法律、法規(guī)規(guī)定，將承包業(yè)務轉(zhuǎn)包、分包給不具備用工主體資格的組織或者自然人，該組織或者自然人招用的勞動者從事承包業(yè)務時因工傷亡的，由該具備用工主體資格的承包單位承擔用人單位依法應承擔的工傷保險責任?！备鶕?jù)上述規(guī)定，秦某某開發(fā)區(qū)熱力工程安裝有限公司將其施工工程分包給不具備用工主體資質(zhì)的自然人陳勝合，劉某山受陳勝合雇傭，在工作時受傷，秦某某開發(fā)區(qū)熱力工程安裝有限公司作為用工單位應承擔劉某山的工傷保險責任。秦某某市人力資源和社會保障局出具《工傷認定決定書》，認定劉某山屬于工傷，秦某某開發(fā)區(qū)熱力工程開發(fā)有限公司不服提起行政訴訟，秦某某市海港區(qū)人民法院（2016）冀0302行初65號行政判決書確認了工傷認定使用法律正確，程序合法，該行政判決書現(xiàn)已生效，本院予以確認。經(jīng)秦某某市勞動能力鑒定委員會鑒定，劉某山的傷殘等級為八級，應按照八級傷殘享受工傷保險待遇。秦某某開發(fā)區(qū)熱力工程安裝有限公司未為劉某山繳納工傷保險費，應向劉某山支付工傷保險待遇。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理工傷保險行政案件若干問題的規(guī)定》第三條第二款的規(guī)定，秦某某開發(fā)區(qū)熱力工程安裝有限公司向劉某山支付工傷保險待遇后，有權(quán)向陳勝合追償。關(guān)于劉某山主張的各項工傷保險待遇，一審法院認定如下：1、醫(yī)療費。根據(jù)《工傷保險條例》第三十條第一款之規(guī)定，職工因工作遭受事故傷害或者患職業(yè)病進行治療，享受工傷醫(yī)療待遇。劉某山主張二次手術(shù)治療費、復查費10537.25元，提交了其就診的醫(yī)療機構(gòu)的病案、醫(yī)療費票據(jù)等證據(jù)，一審法院對劉某山主張的該項請求予以支持。秦某某開發(fā)區(qū)熱力工程安裝有限公司主張二次手術(shù)費用已由陳勝合支付，劉某山不予認可，秦某某開發(fā)區(qū)熱力工程安裝有限公司未向一審法院提交證據(jù)，一審法院對其該抗辯不予支持。2、住院伙食費。劉某山經(jīng)兩次住院治療共計45天，參照《河北省貫徹實施新工傷保險條例十項具體意見》第四條第一款之規(guī)定，職工住院治療工傷伙食補助費統(tǒng)籌地區(qū)以內(nèi)為每人每天20元，故秦某某開發(fā)區(qū)熱力工程開發(fā)有限公司應給付劉某山住院伙食補助費900元（20元×45天）。3、停工留薪期的護理費。根據(jù)《工傷保險條例》第三十三條、三十四條之規(guī)定，生活不能自理的工傷職工在停工留薪期需要護理的，由所在單位負責。工傷職工已經(jīng)評定傷殘等級并經(jīng)勞動能力鑒定委員會確認需要生活護理的，從工傷保險基金按月支付生活護理費。劉某山主張停工留薪期11個月的護理費，因其提供的勞動能力鑒定無記載停工留薪期間需要護理，一審法院對其該主張不予支持。4、交通費。劉某山因就醫(yī)發(fā)生交通費，提供醫(yī)療費票據(jù)140元，一審法院予以認定。5、停工留薪期工資。根據(jù)《工傷保險條例》第三十三條，職工因工作遭受事故傷害或者患職業(yè)病需要暫停工作接受工傷醫(yī)療的，在停工留薪期內(nèi)，原工資福利待遇不變，由所在單位按月支付。劉某山經(jīng)勞動能力鑒定委員會鑒定，停工留薪期共計11個月，秦某某開發(fā)區(qū)熱力工程安裝有限公司應給付劉某山11個月的工資。劉某山主張其月收入為9000元，因其提交的證人證言、證明均無相應工資表相佐證，一審法院對其主張的月收入不予認定，其工資應按照2014年河北省職工平均工資每年46239元計算。劉某山的停工留薪期工資計算為42385.75元（46239元÷12×11）。6、一次性醫(yī)療補助金。根據(jù)《工傷保險條例》第三十七條第二項規(guī)定，勞動、聘用合同期滿終止，或者職工本人提出解除勞動、聘用合同的，由工傷保險基金支付一次性工傷醫(yī)療補助金，根據(jù)《河北省工傷保險條例實施辦法細則》第三十四條，標??為解除或者終止勞動關(guān)系時統(tǒng)籌地區(qū)上年度職工月平均工資的20個月，即77065元（46239元÷12個月×20個月）。7、一次性傷殘補助金。根據(jù)《工傷保險條例》第三十七條第一項規(guī)定，職工因工致殘被鑒定為八級傷殘的，從工傷保險基金按傷殘等級支付一次性傷殘補助金，八級傷殘為11個月的本人工資，故秦某某開發(fā)區(qū)熱力工程安裝有限公司應向劉某山支付一次性傷殘補助金42385.75元（46239元÷12×11）。8、一次性就業(yè)補助金。根據(jù)《工傷保險條例》第三十七條第二項規(guī)定，勞動、聘用合同期滿終止，或者職工本人提出解除勞動、聘用合同的，由用人單位支付一次性傷殘就業(yè)補助金,標準為解除或者終止勞動關(guān)系時統(tǒng)籌地區(qū)上年度職工月平均工資的8個月,即30826元（46239元÷12×8個月）9、勞動能力鑒定費。劉某山因勞動能力鑒定支出鑒定費1200元，??提交了鑒定費票據(jù)，一審法院予以支持。10、解除勞動關(guān)系經(jīng)濟補償金。根據(jù)《中華人民共和國勞動合同法》第四十六條之規(guī)定，有下列情形之一的，用人單位應當向勞動者支付經(jīng)濟補償：（一）勞動者依照本法第三十八條規(guī)定解除勞動合同的；（二）用人單位依照本法第三十六條規(guī)定向勞動者提出解除勞動合同并與勞動者協(xié)商一致解除勞動合同的；（三）用人單位依照本法第四十條規(guī)定解除勞動合同的；（四）用人單位依照本法第四十一條第一款規(guī)定解除勞動合同的；（五）除用人單位維持或者提高勞動合同約定條件續(xù)訂勞動合同，勞動者不同意續(xù)訂的情形外，依照本法第四十四條第一項規(guī)定終止固定期限勞動合同的；（六）依照本法第四十四條第四項、第五項規(guī)定終止勞動合同的；（七）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。秦某某開發(fā)區(qū)熱力工程安裝有限公司將工程分包給陳勝合，陳勝合雇傭劉某山從事工作，劉某山與陳勝合及秦某某熱力工程安裝有限公司之間均不存在勞動關(guān)系，劉某山主張解除勞動關(guān)系經(jīng)濟補償金沒有法律依據(jù)，一審法院不予支持。判決：一、秦某某開發(fā)區(qū)熱力工程安裝有限公司于本判決生效后十日內(nèi)給付劉某山醫(yī)療費10537.25元、住院伙食補助費900元、交通費140元、停工留薪期工資42385.75元、一次性傷殘補助金42385.75元、一次性傷殘就業(yè)補助金30826元、一次性醫(yī)療補助金77065元、勞動能力鑒定費1200元，共計205439.75元。二、駁回劉某山、秦某某開發(fā)區(qū)熱力工程安裝有限公司的其他訴訟請求。本院二審期間，劉某山圍繞上訴請求提交了證據(jù)。本院組織當事人進行了質(zhì)證。劉某山提供交通費票據(jù)4張，證明劉某山因工傷治療產(chǎn)生交通費的事實。秦某某開發(fā)區(qū)熱力工程安裝有限公司質(zhì)證認為??對于真實性、關(guān)聯(lián)性均有異議，該票據(jù)不能證明與劉某山的工傷醫(yī)治和康復有關(guān)系。本院認為，劉某山在本案一審期間未提交上述證據(jù)，且不能作出合理說明，另外該4張票據(jù)的時間和金額均與其上訴主張不符，本院不予采信。本院二審補充查明：一審中劉某山提交的秦某某市中醫(yī)醫(yī)院出具的診斷證明書中記載“住院期間需陪護壹人”。對一審法院查明的其他事實，本院予以確認。本院認為，秦某某開發(fā)區(qū)熱力工程安裝有限公司將其施工工程分包給不具備用工主體資質(zhì)的自然人陳勝合，劉某山受陳勝合雇傭并在工作時受傷，根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理工傷保險行政案件若干問題的規(guī)定》第三條第一款第（四）項、人力資源和社會保障部關(guān)于執(zhí)行《工傷保險條例》若干問題的意見（人社部發(fā)〔2013〕34號）第七條的規(guī)定，秦某某開發(fā)區(qū)熱力工程安???有限公司應當承擔劉某山的工傷保險責任。根據(jù)《工傷保險條例》的有關(guān)規(guī)定，停工留薪期工資、一次性傷殘就業(yè)補助金、一次性醫(yī)療就業(yè)補助金屬于工傷保險待遇范圍，秦某某開發(fā)區(qū)熱力工程安裝有限公司上訴主張不應支付于法無據(jù)，本院不予支持。關(guān)于劉某山月工資收入問題，因其提交的證人證言、證明均無相應工資發(fā)放明細或納稅證明相佐證，且不能證明秦某某開發(fā)區(qū)熱力工程安裝有限公司也按照每月9000元支付劉某山報酬，一審法院按照2014年河北省職工平均工資每年46239元計算其各項工傷待遇并無不當。關(guān)于護理費問題，劉某山在一審中提交的診斷證明書中記載需1人陪護，且根據(jù)秦某某市中醫(yī)醫(yī)院2014年9月22日出具的診斷證明書，劉某山因受傷致其腰1椎體壓縮骨折、雙側(cè)10、11肋骨骨折，劉某山主張住院期間的護理費本院予支持，按照2014年河北省職工平均??資每年46239元計算，其護理費為46239元÷365天×45天=5700.7元。關(guān)于交通費問題，因劉某山未能提交相應票據(jù)，對其上訴請求不予支持。關(guān)于解除勞動關(guān)系補償金問題，已經(jīng)人民法院生效判決認定雙方不存在勞動關(guān)系，劉某山此項上訴請求于法無據(jù)，不予支持。綜上，秦某某開發(fā)區(qū)熱力工程安裝有限公司上訴請求不能成立，應予駁回，劉某山的上訴請求部分成立，本院予以支持。一審判決認定事實部分不清，本院予以糾正。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第二項之規(guī)定，判決如下：一、維持秦某某經(jīng)濟技術(shù)開發(fā)區(qū)人民法院（2016）冀0391民初1936、2121號民事判決第一項，即秦某某開發(fā)區(qū)熱力工程安裝有限公司于本判決生效后十日內(nèi)給付劉某山醫(yī)療費10537.25元、住院伙食補助費900元、交通費140元、停工留薪期工資42385.75元、一次性???殘補助金42385.75元、一次性傷殘就業(yè)補助金30826元、一次性醫(yī)療補助金77065元、勞動能力鑒定費1200元，共計205439.75元。二、撤銷秦某某經(jīng)濟技術(shù)開發(fā)區(qū)人民法院（2016）冀0391民初1936、2121號民事判決第二項，即駁回劉某山、秦某某開發(fā)區(qū)熱力工程安裝有限公司的其他訴訟請求；三、秦某某開發(fā)區(qū)熱力工程安裝有限公司于本判決生效后十日內(nèi)給付劉某山護理費5700.7元；四、駁回秦某某開發(fā)區(qū)熱力工程安裝有限公司的上訴請求；五、駁回劉某山的其他上訴請求。如未按照本判決確定的期間履行給付金錢義務，應當按照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務利息。一審案件受理費10元，二審案件受理費40元，均由秦某某開發(fā)區(qū)熱力工程安裝有限公司負擔。本判決為終審判決。

代理審判員　　桑華民