原告：劉某某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，住四川省夾江縣。
委托訴訟代理人（特別授權(quán)）：鄧志均，夾江縣漹城法律服務(wù)所法律工作者。
被告：徐某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，住四川省夾江縣。
委托訴訟代理人（特別授權(quán)）：王煉，四川眾能律師事務(wù)所律師。
委托訴訟代理人（特別授權(quán)）：楊威，四川眾能律師事務(wù)所律師。
被告：中國平安財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)股份有限公司樂山中心支公司，住所地：樂山市市中區(qū)茶坊路38號5幢辦公樓一層、四層。
負(fù)責(zé)人：熊曉軍，經(jīng)理。
委托訴訟代理人（特別授權(quán)）：何志剛，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，住四川省樂山市市中區(qū)，公司員工。

原告劉某某與被告徐某、被告中國平安財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)股份有限公司樂山中心支公司（以下簡稱平安保險(xiǎn)樂山公司）機(jī)動(dòng)車交通事故責(zé)任糾紛一案，本院于2017年8月16日立案后。依法適用簡易程序公開開庭進(jìn)行了審理。原告劉某某及特別授權(quán)委托訴訟代理人鄧志均，被告徐某的委托訴訟代理人王煉、楊威，被告平安保險(xiǎn)樂山公司的委托訴訟代理人何志剛到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
劉某某向本院提出訴訟請求：一、原告因道路交通事故遭受各項(xiàng)損失共計(jì)：146178.37元，請求判令被告保險(xiǎn)公司在保險(xiǎn)限額內(nèi)承擔(dān)保險(xiǎn)賠償責(zé)任，向原告支付保險(xiǎn)賠償金10萬元，超過部分由被告徐某承擔(dān)；二、本案訴訟費(fèi)由被告承擔(dān)。事實(shí)和理由：2016年9月21日11時(shí)57分，徐某駕駛川XXXXXX小型轎車搭乘我和劉幫玉、郭曉琴、李麗霞從樂山市市中中區(qū)方向沿省道305線往夾江縣城區(qū)方向行駛，該車行駛至夾江縣境內(nèi)省道305線236KM+200M處路段，徐某駕車操作不當(dāng)與道路中心物理隔離帶相撞，造成徐某、劉幫玉、郭曉琴、李麗霞及我受傷，道路中心隔離帶、監(jiān)控設(shè)施及川XXXXXX小型轎車損壞的交通事故。劉幫玉受傷后被送往夾江縣人民醫(yī)院治療，經(jīng)搶救無效于2016年9月23日死亡。我受傷后被送往夾江縣人民醫(yī)院治療，經(jīng)醫(yī)院診斷為：頸椎骨折、左足擠壓傷、左足第2、3、4跖骨骨折、左足跖跗關(guān)節(jié)脫位，住院治療29天后出院。出院醫(yī)囑：1、頸托制動(dòng)3月，左足石膏托制動(dòng)6—8周，克氏針固定8—12周；2、出院后1.2.3.6.9.12月復(fù)查頸椎及左足DR片；3、門診隨訪決定拔出克氏針時(shí)間；4、建議休息半年，加強(qiáng)營養(yǎng)；5、一年骨愈合后取出內(nèi)固定，二次手術(shù)費(fèi)用約8000元。夾江縣公安局交通警察大隊(duì)作出道路交通事故認(rèn)定書即樂公交認(rèn)字【2016】第00096號道路交通事故認(rèn)定書。認(rèn)定：徐某負(fù)事故的全部責(zé)任，劉某某無責(zé)任。我的傷情經(jīng)樂山市科信司法鑒定中心鑒定為十級傷殘。我長期在城鎮(zhèn)工作生活，我的賠償標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)按城鎮(zhèn)居民賠償標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算。屬徐某所有的川XXXXXX號小型轎車在平安保險(xiǎn)樂山公司投保了機(jī)動(dòng)車座位險(xiǎn)。為維護(hù)我的合法權(quán)益，特訴至貴院，請依法判如前訴請求。本次事故給我造成的損失如下：1、護(hù)理費(fèi)138.77元／天×29＝4024.33元；2、誤工費(fèi)149.65×209＝31276.85元；3、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)25元×29＝725元；4、醫(yī)療費(fèi)485元+37810.66元；5、再醫(yī)費(fèi)8000元；6、交通費(fèi)1000元；7、殘疾賠償金28335×20年×0.1＝56670元；8、精神損害撫慰金4000元;9、鑒定費(fèi)2000元。訴訟中，原告劉某某將鑒定費(fèi)2000元的請求減少為1000元。
徐某辯稱：1、對事故的經(jīng)過和責(zé)任劃分無異議；2、事故車輛在保險(xiǎn)公司購買了乘坐險(xiǎn)10萬元/座（包含不計(jì)免賠），應(yīng)當(dāng)由保險(xiǎn)公司在保險(xiǎn)限額內(nèi)承擔(dān)賠償責(zé)任；3、我方為原告墊付了住院醫(yī)療費(fèi)2600元，要求在本案中一并處理；4、對原告主張的各項(xiàng)賠償項(xiàng)目：誤工費(fèi)，原告休息時(shí)間過長，認(rèn)可4個(gè)月＋住院期間天數(shù)29天，按100元/天計(jì)算；護(hù)理費(fèi)認(rèn)可住院29天，按99.23元/天計(jì)算；住院伙食補(bǔ)助費(fèi)認(rèn)可725元；門診費(fèi)認(rèn)可（資料費(fèi)28元+141元+141元+175元）；住院醫(yī)療費(fèi)40410.66元，其中我支付2600元，尚欠醫(yī)院37810.66元，該筆醫(yī)藥費(fèi)用是沒有向醫(yī)院支付的，沒有實(shí)際發(fā)生，不應(yīng)當(dāng)在本案中處理；再醫(yī)費(fèi)待實(shí)際發(fā)生后主張；交通費(fèi)請法院酌情考慮；原告在事故發(fā)生時(shí)沒有在廠務(wù)工，原告系農(nóng)村戶口，殘疾賠償金按農(nóng)村標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算20年系數(shù)10%；精神撫慰金認(rèn)可3000元；鑒定費(fèi)認(rèn)可1000元。
平安保險(xiǎn)樂山公司辯稱，1、對本次事故的真實(shí)和事故責(zé)任認(rèn)定無異議；2、投保情況與徐某陳述一致；3、本次事故中徐某非法營運(yùn)，且我公司與徐某是保險(xiǎn)合同關(guān)系，我公司不承擔(dān)保險(xiǎn)賠償責(zé)任；4、對原告主張的各項(xiàng)賠償項(xiàng)目：誤工費(fèi)，原告休息時(shí)間過長，認(rèn)可4個(gè)月，按100元/天計(jì)算；護(hù)理費(fèi)認(rèn)可住院29天，按100元/天計(jì)算；住院伙食補(bǔ)助費(fèi)認(rèn)可725元；認(rèn)可門診費(fèi)485元、住院醫(yī)療費(fèi)40410.66元，應(yīng)當(dāng)扣除20%自費(fèi)藥；再醫(yī)費(fèi)認(rèn)可5000元或者待實(shí)際發(fā)生后主張；交通費(fèi)請法院酌情考慮；殘疾賠償金按農(nóng)村標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算20年系數(shù)10%；精神撫慰金認(rèn)可3000元，不屬于座位險(xiǎn)保險(xiǎn)責(zé)任范圍；鑒定費(fèi)認(rèn)可1000元，但不是保險(xiǎn)公司賠償范圍。
本院經(jīng)審理認(rèn)定事實(shí)如下：2016年9月21日11時(shí)57分，徐某駕駛川XXXXXX小型轎車搭乘劉幫玉、劉某某、郭曉琴、李麗霞從樂山市市中區(qū)方向沿省道305線往夾江縣城區(qū)方向行駛，該車行駛至夾江縣境內(nèi)省道305線236KM+200M處路段，徐某駕車操作不當(dāng)與道路中心物理隔離帶相撞，造成劉幫玉、劉某某、郭曉琴、李麗霞、被告徐某受傷，道路中心隔離帶、監(jiān)控設(shè)施及川XXXXXX小型轎車損壞的交通事故。劉幫玉被送往夾江縣人民醫(yī)院治療，經(jīng)搶救無效于2016年9月22日死亡。劉某某受傷后被送往夾江縣人民醫(yī)院治療，經(jīng)醫(yī)院診斷為：頸椎骨折、左足擠壓傷、左足第2、3、4跖骨骨折、左足跖跗關(guān)節(jié)脫位，住院治療29天后出院。住院期間原告劉某某共花去醫(yī)療費(fèi)40410.66元，其中被告徐某支付2600元，其余醫(yī)療費(fèi)37810.66元，劉某某未向醫(yī)院支付。出院醫(yī)囑：1、頸托制動(dòng)3月，左足石膏托制動(dòng)6—8周，克氏針固定8—12周；2、出院后1.2.3.6.9.12月復(fù)查頸椎及左足DR片；3、門診隨訪決定拔出克氏針時(shí)間；4、建議休息半年，加強(qiáng)營養(yǎng)；5、一年骨愈合后取出內(nèi)固定，二次手術(shù)費(fèi)用約8000元。2016年10月26日，夾江縣公安局交通警察大隊(duì)作出道路交通事故認(rèn)定書，認(rèn)定：徐某負(fù)事故的全部責(zé)任，劉某某無責(zé)任。2017年5月5日，劉某某的傷情經(jīng)樂山市科信司法鑒定中心鑒定為十級傷殘。劉某某花去鑒定費(fèi)1000元。徐某所有的川XXXXXX小型轎車已在平安保險(xiǎn)樂山公司投保限額10萬元（4座）的車上人員責(zé)任險(xiǎn)。平安保險(xiǎn)樂山公司主張徐某存在非法營運(yùn)行為，因此按保險(xiǎn)合同的約定不負(fù)責(zé)賠償，平安保險(xiǎn)樂山公司在庭審中提供了一段電話錄音欲證明徐某存在非法營運(yùn)的行為，但該錄音資料無法反應(yīng)出通話時(shí)間和通話人身份，無法確認(rèn)徐某存在營運(yùn)行為的事實(shí)，且平安保險(xiǎn)樂山公司也未提供證據(jù)證明有就保險(xiǎn)合同約定的免責(zé)條款已經(jīng)向投保人徐某履行了提示和說明義務(wù)的事實(shí)存在。
另查明，劉某某出院后還花去門診治療費(fèi)485元。事故發(fā)生前，劉某某在夾江縣華宸瓷業(yè)有限公司務(wù)工，從2015年6月至2016年5月，其月平均工資為3255元。

本院認(rèn)為：公民的生命健康權(quán)受法律保護(hù)，侵害他人生命健康的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事賠償責(zé)任。一、各方當(dāng)事人對本次事故的發(fā)生經(jīng)過及事故的責(zé)任認(rèn)定均無異議，因此本案民事責(zé)任本院依法確認(rèn)為由被告徐某全部承擔(dān)。徐某駕駛的川XXXXXX小型轎車在平安保險(xiǎn)樂山公司投保了每座10萬元限額的車上人員責(zé)任險(xiǎn)，根據(jù)《中華人民共和國保險(xiǎn)法》第六十五條規(guī)定，本院在查明徐某對劉某某應(yīng)負(fù)的賠償責(zé)任后同步確定平安保險(xiǎn)樂山公司應(yīng)負(fù)的保險(xiǎn)責(zé)任。平安保險(xiǎn)樂山公司認(rèn)為不屬同一法律關(guān)系，主張不能在本案一并審理的辯解理由本院不予采信。平安保險(xiǎn)樂山公司主張因徐某從事非法營運(yùn)因而要求在商業(yè)險(xiǎn)中免賠，但平安保險(xiǎn)樂山公司并未提供充分的證據(jù)證明徐某存在營運(yùn)行為的事實(shí)，且根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用若干問題的解釋（二）》第十條:“保險(xiǎn)人將法律、行政法規(guī)中的禁止性規(guī)定情形作為保險(xiǎn)合同免責(zé)條款的免責(zé)事由，保險(xiǎn)人對該條款作出提示后，投保人、被保險(xiǎn)人或者受益人以保險(xiǎn)人未履行明確說明義務(wù)為由主張?jiān)摋l款不生效的，人民法院不予支持。”之規(guī)定，本案中平安保險(xiǎn)樂山公司主張徐某非法營運(yùn)的事實(shí)屬于“保險(xiǎn)人將法律、行政法規(guī)中的禁止性規(guī)定情形作為保險(xiǎn)合同免責(zé)條款的免責(zé)事由”的情形，平安保險(xiǎn)樂山公司應(yīng)向投保人履行提示義務(wù)，但平安保險(xiǎn)樂山公司并未提供充分證據(jù)證實(shí)已向投保人履行了該法定義務(wù)，根據(jù)前述法律規(guī)定，該免責(zé)條款不產(chǎn)生法律效力。故本院對平安保險(xiǎn)樂山公司的前述辯稱意見不予采納。平安保險(xiǎn)樂山公司還主張?jiān)诒ｋU(xiǎn)限額內(nèi)對精神撫慰金不予賠償，也未提供相應(yīng)的證據(jù)予以證明，本院對該辯解意見也不予支持。二、因此次交通事故給劉某某所造成的損失認(rèn)定如下：1、醫(yī)療費(fèi)，住院醫(yī)療費(fèi)37810.66元、出院后醫(yī)療費(fèi)485元，有醫(yī)療費(fèi)票據(jù)、病歷資料等證明，各方均無異議，本院予以確認(rèn)。雖然住院醫(yī)療費(fèi)37810.66元?jiǎng)⒛衬成形粗Ц督o醫(yī)療機(jī)構(gòu)，但屬劉某某必然支出的費(fèi)用，徐某認(rèn)為不應(yīng)再本案中處理的意見，本院不予采信。劉某某的再醫(yī)費(fèi)8000元，有醫(yī)療機(jī)構(gòu)的醫(yī)囑，且屬劉某某必然產(chǎn)生的治療費(fèi)用，本院予以確認(rèn)，醫(yī)療費(fèi)合計(jì)46295.66元。平安保險(xiǎn)樂山公司要求扣除20%的自費(fèi)藥，但并未提供充分的證據(jù)予以證實(shí)應(yīng)予扣除的數(shù)額和項(xiàng)目以及保險(xiǎn)合同雙方約定應(yīng)當(dāng)扣除自費(fèi)藥品的依據(jù)，也未提供充分的證據(jù)就扣除自費(fèi)藥免責(zé)條款向投保人進(jìn)行明確提示及充分說明，其抗辯理由不能成立，本院不予采信；2、護(hù)理費(fèi)，劉某某住院29天，護(hù)理時(shí)長為29天，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第二十一條的規(guī)定，參照四川省統(tǒng)計(jì)局發(fā)布的2016年度居民服務(wù)、修理和其他服務(wù)業(yè)行業(yè)年平均工資36218元/年標(biāo)準(zhǔn)，其護(hù)理費(fèi)為36218元/年÷12月÷21.75天×29天=4024.22元；3、殘疾賠償金，劉某某事故發(fā)生前一年的收入來源于非農(nóng)業(yè)，故其主張殘疾賠償金按城鎮(zhèn)居民標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算，本院予以支持。劉某某損傷構(gòu)成十級傷殘，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第二十五條的規(guī)定，參照四川省統(tǒng)計(jì)局發(fā)布的2016年度城鎮(zhèn)居民人均可支配收入標(biāo)準(zhǔn)28335元/年，劉某某主張殘疾賠償金為56670元，符合法律規(guī)定，本院予以支持；4、誤工費(fèi)，劉某某住院29天，醫(yī)囑要求休息6個(gè)月，原告劉某某的誤工時(shí)長為6個(gè)月+21天（扣除雙休日），根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第二十條的規(guī)定，結(jié)合原告劉某某事故發(fā)生前12個(gè)月的平均工資3255元的事實(shí)，原告劉某某的誤工費(fèi)為3255元/月×6月+3255元/月÷21.75天×21天=22672.75元；5、鑒定費(fèi)1000元，是為查清案件事實(shí)所必然支出的費(fèi)用，本院予以認(rèn)可，由被告平安保險(xiǎn)樂山公司在保險(xiǎn)限額內(nèi)予以賠償；6、交通費(fèi)，結(jié)合案件實(shí)際，依法酌定為500元；7、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)725元，各方均無異議，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第二十三條的規(guī)定，本院予以確認(rèn)；8、精神損害撫慰金，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十八條的規(guī)定，結(jié)合侵權(quán)人的過錯(cuò)程度、侵權(quán)行為造成的后果和本地平均生活水平，劉某某的精神損害撫慰金依法確認(rèn)為3000元。綜上，劉某某因此事故所遭受的損失共計(jì)134887.63元。綜上所述，依照《中華人民共和國民法通則》第九十八條、第一百一十九條，《中華人民共和國侵權(quán)責(zé)任法》第十六條，《中華人民共和國保險(xiǎn)法》第十七條、第六十五條，《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十七條、第十八條、第十九條、第二十條、第二十一條、第二十二條、第二十三條、第二十五條、第三十五條，《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國保險(xiǎn)法〉若干問題的解釋(二)》第十條，《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第九十條的規(guī)定，判決如下：

一、被告中國平安財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)股份有限公司樂山中心支公司在本判決生效后十日內(nèi)賠償原告劉某某100000元；
二、被告徐某在本判決生效后十日內(nèi)賠償原告劉某某34887.63元。
如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
案件受理費(fèi)依法減半收取為565元，由被告徐某負(fù)擔(dān)。
如不服本判決，可在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于四川省樂山市中級人民法院。

審判員 楊松斌

書記員： 李科