劉某某
阮祥勇（湖北樸誠勇毅律師事務所）
柯某某

上訴人（原審原告）:劉某某，女，xxxx年xx月xx日出生，漢族，湖北省紅安縣人，住紅安縣。
委托代理人:阮祥勇，湖北樸誠勇毅律師事務所律師，代理權限為特別授權。
被上訴人（原審原告）:柯某某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，湖北省紅安縣人，住紅安縣。
上訴人劉某某因與被上訴人柯某某生命權、健康權、身體權糾紛一案，不服湖北省紅安縣人民法院（2016）鄂1122民初48號民事判決，向本院提起上訴。
本院于2016年9月28日立案后，依法組成合議庭，開庭進行了審理。
上訴人劉某某及其委托代理人阮祥勇，被上訴人柯某某均到庭參加訴訟。
本案現(xiàn)已審理終結。
劉某某上訴請求:請求二審撤銷原判、依法改判或發(fā)回重審；一、二審案件受理費全部由柯某某負擔。
事實與理由:一、原審認定本人承擔30%的賠償責任，屬于故意偏袒對方。
對方首先動手打人，并且受到刑事處罰，其應該承擔全部責任。
二、一審判決對本人主張的誤工費沒有支持與事實不符。
本人一直在家從事農業(yè)生產，存在誤工。
三、一審判決少認定850元的伙食補助費，應予糾正。
四、一審判決對本人的精神撫慰金3000元沒有認定是錯誤的。
柯某某辯稱，對方承擔30%的責任偏低，本人不應承擔全責；本人不清楚誤工費和住院伙食補助費是否計算正確；出事后本人為解決糾紛積極去看望對方。
劉某某向一審法院起訴，請求:判令柯某某賠償各項經濟損失106673.12元。
一審法院認定事實:2015年1月13日，劉某某在門前塘清洗袋子時聽到柯某某罵其丈夫柯耀南，便與柯某某發(fā)生口角，柯某某上前打了劉某某一耳光，劉某某從地上拿起棒槌和水泥塊扔向柯某某，卻打到了一旁勸架的柯某某母親胡金蘭身上。
柯某某見狀又連續(xù)打了劉某某幾耳光，將劉某某打倒在地后朝劉某某屁股踢了一腳。
劉某某當即被送往紅安縣人民醫(yī)院住院治療15天，柯某某支付了劉某某住院期間的醫(yī)療費用33000元。
經紅安科正法醫(yī)司法鑒定所鑒定外傷致右股骨頸骨折，損傷程度為輕傷二級，并經湖北誠信司法鑒定所鑒定為九級傷殘，誤工期為傷后300日，護理期為傷后150日；后續(xù)治療費為13000元。
柯某某于2015年5月8日被一審法院判處有期徒刑一年，緩刑一年六個月。
一審法院認為，《中華人民共和國侵權責任法》規(guī)定:侵害他人民事權益，應當承擔侵權責任。
侵害他人造成人身損害的，應當賠償醫(yī)療費、護理費、交通費等為治療和康復支出的合理費用，以及因誤工減少的收入。
造成殘疾的，還應當賠償殘疾生活輔助器具費和殘疾賠償金。
被侵權人對損害的發(fā)生也有過錯的，可以減輕侵權人的責任。
本案中雙方當事人發(fā)生口角是雙方打架的起因，在隨后的過程中，劉某某將棒槌和水泥塊打到柯某某母親胡金蘭，激怒柯某某，以致柯某某將劉某某打成輕傷。
柯某某致傷劉某某，對劉某某人身造成損害，應承擔侵權賠償責任；但劉某某對損害的發(fā)生亦有過錯，故應適當減輕柯某某的責任。
本院確定柯某某承擔70%的責任，劉某某自行承擔30%的責任。
對劉某某訴訟請求中合理的部分予以支持，損失的具體數(shù)額，依據(jù)庭審查明的事實和證據(jù)予以核定。
關于誤工費的問題，因劉某某未提供因誤工減少收入的證明，且劉某某已年滿62周歲，在柯某某打傷劉某某前，劉某某因小時候摔倒已經造成右腿膝蓋處畸形，故對劉某某誤工費的訴訟請求，不予支持。
關于精神撫慰金的問題，《最高人民法院關于刑事附帶民事訴訟范圍問題的規(guī)定》第一條 ?規(guī)定:“因人身權利受到犯罪侵犯而遭受物質損失或者財物被犯罪分子毀壞而遭受物質損失的，可以提起附帶民事訴訟。
對于被害人因犯罪行為遭受精神損失而提起附帶民事訴訟的，人民法院不予受理。
”故劉某某請求賠償精神撫慰金，不予支持。
經核定劉某某損失包括:1、醫(yī)療費33000元，2、后期治療費13000元（依司法鑒定結論），3、傷殘賠償金47376元（依司法鑒定的九級傷殘，參照2016年度湖北省農村居民人均純收入計算:11844元/年×20年×20%=47376元）,4、護理費12796.44元（參照本地上一年度居民服務和其他服務業(yè)職工的平工資計算31138元/年÷365天×150天=12796.44元）,5、住院伙食補助750元（50元/天×15天=750元），6、營養(yǎng)費225元（15元/天×15天=225元），7、鑒定費2200元，8、交通費800元，合計110147.44元。
由柯某某承擔77103.20元（110147.44元×70%=77103.20元），扣除柯某某已支付的33000元，柯某某還應賠償劉某某44103.20元。
據(jù)此，依照《中華人民共和國侵權責任法》第十六條 ?、第二十五條 ?、第二十六條 ?，《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十九條 ?、第二十一條 ?、第二十二條 ?、第二十三條 ?、第二十四條 ?、第二十五條 ?，《中華人民共和國民事訴訟法》第一百四十二條 ?之規(guī)定，判決如下:一、柯某某賠償劉某某各項損失44103.20元，此款限于判決生效后十日內給付。
二、駁回劉某某其它的訴訟請求。
二審中，當事人沒有提交新證據(jù)。
本院對一審查明的事實予以確認。
二審另查明，柯某某當庭認可劉某某存在誤工，但認為劉某某每年勞動收入不超過1萬元，但劉某某認為其一年勞動收入有1.5萬元。
柯某某亦當庭認可劉某某住院32天。
本院認為，本案爭議的焦點為:1、一審責任劃分是否恰當；2、一審對劉某某的誤工費、伙食補助費及精神撫慰金等損失處理是否有誤。
一、關于一審判決責任劃分是否恰當?shù)膯栴}。
《中華人民共和國侵權責任法》規(guī)定:“侵害他人民事權益，應當承擔侵權責任。
”“被侵權人對損害的發(fā)生也有過錯的，可以減輕侵權人的責任。
”本案中，柯某某與劉某某發(fā)生口角，柯某某動手打了劉某某一耳光，此時劉某某并未構成傷殘。
后劉某某將棒槌和水泥塊打到柯某某母親胡金蘭，激怒柯某某，以致柯某某將劉某某打成輕傷。
故柯某某致傷劉某某，對劉某某人身造成損害其應承擔主要責任，劉某某對損害的發(fā)生亦有過錯，故應適當減輕侵權人柯某某的責任。
一審判決確定柯某某承擔70%的責任，劉某某自行承擔30%的責任并無不當，劉某某的上訴理由不能成立，本院依法予以維持。
二、關于一審對劉某某的誤工費、伙食補助費及精神撫慰金等損失處理是否有誤的問題。
1、劉某某的誤工損失應否計算。
本案中，因柯某某自認劉某某存在誤工，且劉某某在家亦干些農活，故劉某某存在誤工，本院予以認定。
《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第二十條 ?規(guī)定，“誤工時間根據(jù)受害人接受治療的醫(yī)療機構出具的證明確定。
受害人因傷致殘持續(xù)誤工的，誤工時間可以計算至定殘日前一天。
”劉某某的誤工時間按照上述規(guī)定為其受傷至定殘日前一天，現(xiàn)其主張誤工300天，短于法律規(guī)定的時間，對其沒有主張的天數(shù)應屬于其自動放棄，故本院對300天誤工天數(shù)予以支持。
劉某某的誤工費標準，柯某某認為劉某某每年勞動收入不超過1萬元，劉某某認為其一年勞動收入有1.5萬元，考慮到劉某某受傷前右腿膝蓋處畸形，本院酌定劉某某一年收入為1.2萬元，故劉某某的誤工損失為9863.01元（300*12000/365）。
2、住院伙食補助費。
劉某某住院32天，應為1600元（32*50），一審計算住院伙食補助費15天有誤，本院依法予以糾正。
3、精神撫慰金。
《關于適用<中華人民共和國刑事訴訟法>的解釋》第一百三十八條 ?的規(guī)定，被害人因人身權利受到犯罪侵犯或者財物被犯罪分子毀壞而遭受物質損失的，有權在刑事訴訟過程中提起附帶民事訴訟；被害人死亡或者喪失行為能力的，其法定代理人、近親屬有權提起附帶民事訴訟。
因受到犯罪侵犯，提起附帶民事訴訟或者單獨提起民事訴訟要求賠償精神損失的，人民法院不予受理。
柯某某于2015年5月8日因此次侵權構成犯罪，被一審法院判處有期徒刑一年，緩刑一年六個月。
故劉某某受犯罪侵犯要求柯某某賠償精神撫慰金，不予支持。
一審對此不予支持并無不當，本院依法予以維持。
綜上，劉某某的經濟損失為1、醫(yī)療費33000元，2、后期治療費13000元（依司法鑒定結論），3、傷殘賠償金47376元（依司法鑒定的九級傷殘，參照2016年度湖北省農村居民人均純收入計算:11844元/年×20年×20%=47376元）,4、護理費12796.44元（參照本地上一年度居民服務和其他服務業(yè)職工的平工資計算31138元/年÷365天×150天=12796.44元）,5、住院伙食補助1600元（50元/天×32天=750元），6、營養(yǎng)費225元（15元/天×15天=225元），7、誤工費9863.01元（300×12000/365），8、鑒定費2200元，9、交通費800元，合計120860.45元。
由柯某某負擔70%，即84602.32元，扣除柯某某已支付的33000元，柯某某還應賠償劉某某51602.32元；其余30%損失由劉某某自負。
綜上，劉某某的上訴請求部分成立，本院予以支持。
依照《中華人民共和國侵權責任法》第十六條 ?、第二十五條 ?、第二十六條 ?，《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十九條 ?、第二十條 ?、第二十一條 ?、第二十二條 ?、第二十三條 ?、第二十四條 ?、第二十五條 ?，《中華人民共和國民事訴訟法》第一百四十二條 ?、第一百七十條 ?第一款 ?第（二）項 ?之規(guī)定，判決如下:
一、撤銷湖北省紅安縣人民法院（2016）鄂1122民初48號民事判決；
二、被上訴人柯某某賠償上訴人劉某某各項損失共計51602.32元，此款限于本判決生效后十日內給付。
三、駁回上訴人劉某某其它的訴訟請求。
如未按判決書指定的期間履行給付金錢義務的，應當依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條 ?之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務利息。
一審案件受理費1050元，由上訴人劉某某負擔300元，被上訴人柯某某負擔750元；二審案件受理費1100元，由上訴人劉某某負擔300元，柯某某負擔800元。
本判決為終審判決。

本院認為，本案爭議的焦點為:1、一審責任劃分是否恰當；2、一審對劉某某的誤工費、伙食補助費及精神撫慰金等損失處理是否有誤。
一、關于一審判決責任劃分是否恰當?shù)膯栴}。
《中華人民共和國侵權責任法》規(guī)定:“侵害他人民事權益，應當承擔侵權責任。
”“被侵權人對損害的發(fā)生也有過錯的，可以減輕侵權人的責任。
”本案中，柯某某與劉某某發(fā)生口角，柯某某動手打了劉某某一耳光，此時劉某某并未構成傷殘。
后劉某某將棒槌和水泥塊打到柯某某母親胡金蘭，激怒柯某某，以致柯某某將劉某某打成輕傷。
故柯某某致傷劉某某，對劉某某人身造成損害其應承擔主要責任，劉某某對損害的發(fā)生亦有過錯，故應適當減輕侵權人柯某某的責任。
一審判決確定柯某某承擔70%的責任，劉某某自行承擔30%的責任并無不當，劉某某的上訴理由不能成立，本院依法予以維持。
二、關于一審對劉某某的誤工費、伙食補助費及精神撫慰金等損失處理是否有誤的問題。
1、劉某某的誤工損失應否計算。
本案中，因柯某某自認劉某某存在誤工，且劉某某在家亦干些農活，故劉某某存在誤工，本院予以認定。
《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第二十條 ?規(guī)定，“誤工時間根據(jù)受害人接受治療的醫(yī)療機構出具的證明確定。
受害人因傷致殘持續(xù)誤工的，誤工時間可以計算至定殘日前一天。
”劉某某的誤工時間按照上述規(guī)定為其受傷至定殘日前一天，現(xiàn)其主張誤工300天，短于法律規(guī)定的時間，對其沒有主張的天數(shù)應屬于其自動放棄，故本院對300天誤工天數(shù)予以支持。
劉某某的誤工費標準，柯某某認為劉某某每年勞動收入不超過1萬元，劉某某認為其一年勞動收入有1.5萬元，考慮到劉某某受傷前右腿膝蓋處畸形，本院酌定劉某某一年收入為1.2萬元，故劉某某的誤工損失為9863.01元（300*12000/365）。
2、住院伙食補助費。
劉某某住院32天，應為1600元（32*50），一審計算住院伙食補助費15天有誤，本院依法予以糾正。
3、精神撫慰金。
《關于適用<中華人民共和國刑事訴訟法>的解釋》第一百三十八條 ?的規(guī)定，被害人因人身權利受到犯罪侵犯或者財物被犯罪分子毀壞而遭受物質損失的，有權在刑事訴訟過程中提起附帶民事訴訟；被害人死亡或者喪失行為能力的，其法定代理人、近親屬有權提起附帶民事訴訟。
因受到犯罪侵犯，提起附帶民事訴訟或者單獨提起民事訴訟要求賠償精神損失的，人民法院不予受理。
柯某某于2015年5月8日因此次侵權構成犯罪，被一審法院判處有期徒刑一年，緩刑一年六個月。
故劉某某受犯罪侵犯要求柯某某賠償精神撫慰金，不予支持。
一審對此不予支持并無不當，本院依法予以維持。
綜上，劉某某的經濟損失為1、醫(yī)療費33000元，2、后期治療費13000元（依司法鑒定結論），3、傷殘賠償金47376元（依司法鑒定的九級傷殘，參照2016年度湖北省農村居民人均純收入計算:11844元/年×20年×20%=47376元）,4、護理費12796.44元（參照本地上一年度居民服務和其他服務業(yè)職工的平工資計算31138元/年÷365天×150天=12796.44元）,5、住院伙食補助1600元（50元/天×32天=750元），6、營養(yǎng)費225元（15元/天×15天=225元），7、誤工費9863.01元（300×12000/365），8、鑒定費2200元，9、交通費800元，合計120860.45元。
由柯某某負擔70%，即84602.32元，扣除柯某某已支付的33000元，柯某某還應賠償劉某某51602.32元；其余30%損失由劉某某自負。
綜上，劉某某的上訴請求部分成立，本院予以支持。

依照《中華人民共和國侵權責任法》第十六條 ?、第二十五條 ?、第二十六條 ?，《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十九條 ?、第二十條 ?、第二十一條 ?、第二十二條 ?、第二十三條 ?、第二十四條 ?、第二十五條 ?，《中華人民共和國民事訴訟法》第一百四十二條 ?、第一百七十條 ?第一款 ?第（二）項 ?之規(guī)定，判決如下:
一、撤銷湖北省紅安縣人民法院（2016）鄂1122民初48號民事判決；
二、被上訴人柯某某賠償上訴人劉某某各項損失共計51602.32元，此款限于本判決生效后十日內給付。
三、駁回上訴人劉某某其它的訴訟請求。
如未按判決書指定的期間履行給付金錢義務的，應當依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條 ?之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務利息。
一審案件受理費1050元，由上訴人劉某某負擔300元，被上訴人柯某某負擔750元；二審案件受理費1100元，由上訴人劉某某負擔300元，柯某某負擔800元。

審判長：楊靜

書記員：劉延超