上訴人（原審原告）：劉某某。
委托訴訟代理人：秦紅光，黑龍江中程佳易律師事務(wù)所律師。
被上訴人（原審被告）：呂某某。

上訴人劉某某因與被上訴人呂某某合伙糾紛一案，不服黑龍江省寶清縣人民法院（2015）清民初字第130號民事判決，向本院提起上訴。本院于2017年3月7日立案后，依法組成合議庭，開庭進行了審理。本案當事人和委托訴訟代理人均到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
劉某某上訴請求：依法撤銷原審判決，依法改判，支持上訴人的訴訟請求。事實和理由：1.黑國惠會鑒證字[2016]***號《寶清縣天府名苑小區(qū)5號樓盈虧項目經(jīng)濟鑒證意見書》和《黑國惠會鑒證字[2016]***號補寶清縣天府名苑小區(qū)5號樓盈虧項目經(jīng)濟鑒證補充意見書》（以下合并簡稱鑒證意見書）沒有認定鋼材款5萬元錯誤，請二審予以認定；2.一審未認定鐘福有的人工費24萬元是劉某某支付的錯誤，請二審予以認定。
呂某某辯稱，5萬元鋼材款，是劉某某后補的票據(jù)，原始票據(jù)在我處。24萬元的人工費，在一審期間上訴人沒有提到是他給付，此款為我支出，有銀行支出憑證。對于一審判決中認定的鋼材款238758.90元，我已經(jīng)返還給劉某某，原始票據(jù)在我手中。在鑒證意見書第15、16、29-31項中支出的172600元，為我支出，有原始票據(jù)。對于后期的5萬元鐘福有人工費，也是我與劉某某的合伙過程中的剩余款。在一審質(zhì)證時，我的前期投資1513023.40元劉某某不予承認，前期材料款和人工費無法入賬，簽證意見書也沒有體現(xiàn)，導(dǎo)致虧損額不準確，實際虧損50萬。請求：二審法院按工程造價鑒定追回我的前期投資，加在簽證意見書中。
劉某某向一審法院起訴請求：1.追回劉某某在寶清天府名苑5號樓前期投資本金637433元、利息382465.80元及工程利潤；2.追回呂某某所承諾的將車庫無償過戶給劉某某；3.訴訟費由呂某某承擔。
一審法院認定事實：雙方為同鄉(xiāng)關(guān)系，近年來曾多次合伙做生意。2011年，呂某某與寶清縣誠信建筑安裝有限公司簽訂合同，承包寶清縣天府名苑5號樓的土建工程，建筑面積3950㎡，每平方米880元，工程價款3476000元。隨后劉某某與呂某某對該項目進行合伙，并分別投入資金購買材料、支付工人工資等，其中劉某某投入資金購買材料共計415858.90元。但二人對合伙事宜未訂立書面協(xié)議，亦未明確約定雙方對合伙事宜的權(quán)利義務(wù)，只是口頭約定盈虧各半。2011年10月末，該主體工程結(jié)束，呂某某返還劉某某投資款200000元。2013年6月，寶清縣天府名苑5號樓投入使用。雙方曾多次進行結(jié)算，一直未能達成一致意見，產(chǎn)生訴訟。本案重審過程中，呂某某于2016年2月4日與寶清縣興源房地產(chǎn)開發(fā)有限公司天府名苑項目部達成協(xié)議，確認天府名苑小區(qū)5號樓土建部分工程款為3594247元，已全部結(jié)清。寶清縣興源房地產(chǎn)開發(fā)有限公司天府名苑項目部向一審法院及鑒定機構(gòu)出具《天府名苑5號樓工程款劃分意見》，呂某某表示同意劃分意見，承認工程款已單方結(jié)清。經(jīng)劉某某申請，對寶清縣天府名苑5號樓土建部分主體和內(nèi)外墻抹灰（外墻抹灰為3-6層）外保溫及屋面（不含水、暖、電照、門、窗、樓梯扶手、外墻瓷磚、外墻油漆及后跨樓梯屋面）和基礎(chǔ)到二層主體封頂（前期投資）成本造價及盈虧數(shù)額進行鑒定。根據(jù)雙方提供并確認的賬目及庭審中的陳述及質(zhì)證意見，2016年6月20日，黑龍江中墾德明工程造價咨詢有限公司作出黑中明造咨字【2016】第***號《雙鴨山市寶清縣天府名苑5#樓土建部分工程造價鑒定項目工程造價鑒定意見書》，鑒定意見為：寶清鎮(zhèn)天府名苑5號樓主體工程造價3343342.77元。2016年8月29日和2016年11月12日，黑龍江國恵會計師事務(wù)所有限公司作出鑒證意見書：寶清縣天府名苑小區(qū)5號樓盈虧暫定為174158.35元，若甲供材料205965元及運費1400元法庭能夠確認可在利潤中抵減，固定資產(chǎn)經(jīng)過評估拍賣后產(chǎn)生盈利或損失可在利潤中增減。特別事項說明：1.固定資產(chǎn)塔吊（起重機）擇余價值202112.50元，配電箱擇余價值為4545元，不代表市場價格，其市場價格應(yīng)通過評估來確認。2.甲供材料205965元，針對2016年11月9日法庭記錄此款在外欠工程款中，經(jīng)法庭調(diào)查外欠工程款中不含此項，但劉某某又提出其他要求，此款應(yīng)由法院斟酌確定。3.表12中質(zhì)證部分運費1400元，經(jīng)法庭調(diào)查，證人高本海承認此運費，但劉某某不確認，此運費由法院確認。另查明，寶清縣興源房地產(chǎn)開發(fā)有限公司天府名苑項目部在天府名苑5號樓土建施工中向雙方承包的工地提供石子、粗砂、彩鋼、多孔磚、水泥、電費，共計合款205965元。呂某某支付高本海運費1400元，以上兩項在利潤中抵減后，寶清縣天府名苑小區(qū)5號樓實際盈余數(shù)額為虧損33206.65元。一審法院認為：劉某某與呂某某按照雙方口頭約定，共同承包寶清縣天府名苑5號樓土建工程，各自投入資金及工程所需物資，平均分擔工程的盈虧，故雙方應(yīng)認定為個人合伙關(guān)系。對合伙期間虧損33206.65元，應(yīng)按照約定雙方各半，即每人承擔16603.33元，各自投資歸各自所有。故劉某某請求返還投資款，應(yīng)扣除虧損，即呂某某應(yīng)返還劉某某投資款199255.57元。關(guān)于劉某某主張的投入款利息問題，因雙方對投入款的利息未約定，對該請求不予支持。關(guān)于劉某某主張的車庫過戶問題，因其未提供充足的證據(jù)加以證實，且呂某某不予認可，故一審法院不予支持。關(guān)于呂某某主張固定資產(chǎn)起重機、配電柜等市場價格降價問題，因雙方散伙時，該財產(chǎn)一直由呂某某經(jīng)營，固定資產(chǎn)塔吊、配電柜等的擇余價值應(yīng)抵頂呂某某的投資款，由其自行處理并承擔該商業(yè)風(fēng)險；關(guān)于以樓房、車庫等抵頂工程款問題，因系呂某某未經(jīng)劉某某同意，自行決定，應(yīng)按頂賬價格抵頂工程款，故對呂某某要求劉某某承擔相應(yīng)貶損價值的答辯意見，一審法院不予采納。依照《中華人民共和國民法通則》第三十條、第三十二條、第三十五條，《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條第一款、《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條的規(guī)定，判決如下：一、呂某某于本判決生效后立即返給劉某某投入款199255.57元；二、駁回劉某某的其他訴訟請求。案件受理費13979元，由劉某某負擔9694元，呂某某負擔4285元；鑒定費38000元及鑒定人出庭費用800元，雙方各負擔19400元。
二審期間，呂某某提交證據(jù)“返李大凱18萬款、吃飯”白條一張，證明此款是呂某某返給劉某某的投資款。本院組織當事人進行了證據(jù)交換和質(zhì)證。劉某某認為，此款是在劉某某的朋友李大凱處借款18萬元購入塔吊，后甲方撥工程款時，呂某某給劉某某18萬元用于還李大凱的借款。經(jīng)雙方當事人同意，證人趙闖、汪長峰、鐘福有出庭作證，趙闖證明雙方當事人對賬的過程，及從汪長峰借款10萬元過程；汪長峰證明雙方當事人對賬過程，在對賬中呂某某與劉某某的票據(jù)均由呂某某保管，以及借給雙方當事人10萬元及劉某某還款過程；鐘福有證明雙方當事人給付其人工費的過程，以及呂某某給付劉某某20萬元和劉某某從中支付給鐘福有10萬元，對以上證言，雙方當事人均無異議。對當事人二審爭議的事實，本院認定如下：呂某某提交的“返李大凱18萬款、吃飯”白條，劉某某提出異議，其內(nèi)容不能證明此款系返還劉某某的投資款，且呂某某在一審時未提交，不屬于新證據(jù)范圍，本院不予采信。證人趙闖、汪長峰、鐘福有的出庭證言，雙方無異議，本院予以采信。合伙期間劉某某投入模板、木方款172600元、金屬材料238758.90元，有雞東縣天彩木業(yè)經(jīng)銷處出具的證明、張善財證言、雙鴨山市鑫隆勝金屬材料有限公司收據(jù)、出庫單、材料明細往來證明，結(jié)合汪長峰關(guān)于對賬時劉某某的票據(jù)交由呂某某保管的證言，本院對此事實予以確認。劉某某二審?fù)彆r提出其投入白灰款4855元、水泥款兩筆10950元和27300元，已經(jīng)在鑒證意見書中體現(xiàn)，但原判未予認定，呂某某無異議，本院對該事實予以確認。雙方二審?fù)徶芯_認合伙期間向汪長峰借款10萬元用于給付鐘福有人工費，且已經(jīng)列入到鑒證意見書中，2012年12月8日呂某某返還劉某某20萬元投資款，劉某某將其中10萬元給付汪長峰，以抵償向汪長峰借款，本院對該事實予以確認。對一審認定的雙方當事人無異議的其他事實，本院予以確認。

本院認為，鑒證意見書系依據(jù)呂某某與寶清縣興源房地產(chǎn)開發(fā)有限公司簽訂的協(xié)議書和《天府名苑5號樓工程款劃分意見書》計算的工程收入，符合相關(guān)規(guī)定。關(guān)于呂某某提出其前期投入及一些相關(guān)支出未納入該鑒證意見書之中導(dǎo)致虧損額不準確，實際虧損在50萬元，該鑒證意見書不應(yīng)采信的辯解理由，因劉某某提出異議，且呂某某未提出重新鑒定或補充鑒定申請，應(yīng)視為已經(jīng)對該鑒證意見書認可，故原判采信該鑒證意見書認定雙方合伙虧損33206.65元并無不當，本院對該辯解不予采納。關(guān)于劉某某提出的鑒證意見書沒有認定鋼材款5萬元錯誤的上訴理由，因呂某某提出異議，且劉某某對該鑒證意見書已經(jīng)認可，故本院不予采納。關(guān)于劉某某提出的給付鐘福有24萬元人工費應(yīng)為其投資的上訴理由，因呂某某提出異議，且劉某某不能提供充分的證據(jù)來證明，本院不予采納。原判認定的劉某某投入模板、木方款172600元、金屬材料款238758.90元，有相應(yīng)的證據(jù)證明，呂某某關(guān)于此項系其支付的辯解，本院不予以采納。原判認定的劉某某投入防水材料款4500元，呂某某無異議，本院予以確認。劉某某投入白灰款4855元、水泥款兩筆10950元和27300元，因其已經(jīng)列入鑒證意見書中，且呂某某無異議，本院予以認定。雙方當事人均確認合伙期間向汪長峰借款100000元用于給付鐘福有人工費，該人工費已經(jīng)列入鑒證意見書中，2012年12月8日呂某某返還劉某某200000元投資款，劉某某將其中的100000元給付汪長峰，并有證人趙闖等三人出庭證言證明，故此100000元應(yīng)認定為劉某某的投資款。綜上，劉某某投資款應(yīng)為558963.90元（172600元+238758.90元+4500元+4855元+10950元+27300元+100000元）。劉某某請求返還投資款，應(yīng)扣除合伙期間虧損的一半16603.33元和呂某某已經(jīng)返還的200000元，即342360.57元（558963.90元-16603.33元-200000元）。
綜上所述，劉某某的上訴請求部分成立。本院依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第二項規(guī)定，判決如下：

一、撤銷黑龍江省寶清縣人民法院（2015）清民初字第130號民事判決；
二、呂某某于本判決生效后十日內(nèi)給付劉某某投資款342360.57元；
三、駁回劉某某的其他訴訟請求。
如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
一審案件受理費13979元,由劉某某負擔9694元、呂某某負擔4285元。二審案件受理費9694元，由劉某某負擔4784元，呂某某負擔4910元。鑒定費38000及鑒定人出庭費用800元，劉某某、呂某某各負擔19400元。
本判決為終審判決。

審判長　　王玉娟 審判員　　祝玉付 審判員　　段余昆

書記員：封宏佳