鄂爾多斯市人民檢察院

刑事申訴復(fù)查決定書

鄂檢刑申復(fù)決〔2020〕6號(hào)

申訴人內(nèi)蒙古**園林綠化有限責(zé)任公司，法定代表人：巴某某，男，1962年**月**日出生，蒙古族，大專文化程度，戶籍所在地內(nèi)蒙古鄂爾多斯市鄂托克旗，現(xiàn)住內(nèi)蒙古鄂爾多斯市鄂托克旗**鎮(zhèn)**小區(qū)*號(hào)樓**戶。聯(lián)系電話：1360477****。內(nèi)蒙古**園林綠化有限責(zé)任公司系原案被害公司。

????申訴人內(nèi)蒙古**園林綠化有限責(zé)任公司因斯某某涉嫌挪用資金罪一案，不服鄂托克旗人民檢察院作出的鄂檢公訴刑不訴（2017）6號(hào)不起訴決定書，以書面形式向我院提出申訴，請(qǐng)求撤銷鄂托克旗人民檢察院作出的不起訴決定。

????本院復(fù)查查明：內(nèi)蒙古**園林綠化有限責(zé)任公司（以下簡(jiǎn)稱**公司）成立于2010年10月14日，法定代表人是巴某某，公司為城市園林綠化企業(yè)三級(jí)資質(zhì)單位。因**公司自身園林建設(shè)施工資質(zhì)不符合招投標(biāo)要求，巴某某頭委派公司項(xiàng)目經(jīng)理斯某某以其個(gè)人名義掛靠榆林**治沙綠化有限公司、榆林**生態(tài)綠化有限責(zé)任公司、鄂爾多斯***園林景觀有限責(zé)任公司、鄂爾多斯市**園林綠化有限責(zé)任公司四家具備二級(jí)園林綠化施工資質(zhì)的綠化公司，參與招投標(biāo),與東勝區(qū)、烏審旗、鄂托克旗林業(yè)局和蒙西管委會(huì)等建設(shè)單位在2010年至2011年陸續(xù)簽訂13項(xiàng)管網(wǎng)改造及綠化工程。巴某某稱除烏審旗S215線公路兩側(cè)森林植被恢復(fù)工程和烏蘭鎮(zhèn)外環(huán)至察漢淖高速入口通道綠化工程兩項(xiàng)是斯某某自己聯(lián)系二人合作的以外，其余11項(xiàng)工程均為**公司委派項(xiàng)目經(jīng)理斯某某去施工的。斯某某作為項(xiàng)目經(jīng)理具體負(fù)責(zé)各工程施工。**公司法人巴某某親自參與了蒙西管委會(huì)工程中前期與管委會(huì)工作人員的聯(lián)系及與東勝區(qū)林業(yè)局局長(zhǎng)要工程款等事宜。工程施工期間，斯某某向巴某某報(bào)銷了各工程的相關(guān)支出，并領(lǐng)取了兩年度的工資。因上述工程系斯某某掛靠其他公司施工，因此工程款給付時(shí)由建設(shè)單位先將款項(xiàng)匯入斯某某所掛靠公司賬上，掛靠公司以銀行轉(zhuǎn)賬等方式將工程款給斯某某個(gè)人，斯某某向巴某某轉(zhuǎn)了建設(shè)單位給付的部分工程款。公安機(jī)關(guān)初查階段，即2014年7月31日，鄂托克旗敬業(yè)會(huì)計(jì)師事務(wù)有限責(zé)任公司受鄂托克旗公安局委托對(duì)**公司在涉案工程上與斯某某之間的往來賬目進(jìn)行了審計(jì)并作出審計(jì)鑒證報(bào)告，審計(jì)結(jié)論為：斯某某還應(yīng)該給**公司3288001.12元，所承包工程建設(shè)單位還沒有審核完，款項(xiàng)未結(jié)清。該審計(jì)報(bào)告另證實(shí)**公司不確認(rèn)斯某某項(xiàng)目開支報(bào)銷金額為1570063.50元；**公司尚未確認(rèn)斯某某項(xiàng)目開支報(bào)銷金額為1033636.10元。后巴某某與斯某某進(jìn)行過多次對(duì)賬，但均沒有結(jié)果。在本案第二次退查期間，即2017年3月11日斯某某向公安機(jī)關(guān)提供了涉案工程各類支出憑證共計(jì)3011481元。公安機(jī)關(guān)未對(duì)此部分支出作相關(guān)司法會(huì)計(jì)鑒定和審計(jì)。斯某某對(duì)受**公司委派掛靠有資質(zhì)公司施工的事實(shí)予以否認(rèn)，稱其與巴某某為合作關(guān)系，二人收益五五分，巴某某還有工程款未給其結(jié)清。

????本院復(fù)查認(rèn)為:挪用資金罪是指公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員，利用職務(wù)上的便利，挪用本單位資金歸個(gè)人使用或者借貸給他人，數(shù)額較大、超過3個(gè)月未還，或者雖未超過3個(gè)月，但數(shù)額較大、進(jìn)行營利活動(dòng)的，或者進(jìn)行非法活動(dòng)的行為。本案中，工資收條等書證、呼某某等證人證言、被害人陳述等證據(jù)可以證實(shí)斯某某為**公司的項(xiàng)目經(jīng)理，系該公司工作人員，且上述證據(jù)能夠相互印證。授權(quán)委托書等書證、楊某某和烏某某等證人證言、被害人陳述等證據(jù)可以證實(shí)蒙西工業(yè)園和東勝區(qū)林業(yè)局等涉案綠化工程是**公司承攬的工程，該公司法定代表人巴某某親自與上述單位相關(guān)負(fù)責(zé)人進(jìn)行過溝通和聯(lián)系，上述證據(jù)能夠相互印證，可以證實(shí)斯某某作為**公司項(xiàng)目經(jīng)理負(fù)責(zé)具體綠化工程的施工，其有職務(wù)便利。但現(xiàn)有證據(jù)不足以證實(shí)本案的涉案金額，斯某某涉嫌挪用資金的具體數(shù)額事實(shí)不清、證據(jù)不足。2014年7月31日，鄂托克旗敬業(yè)會(huì)計(jì)師事務(wù)有限責(zé)任公司作出的審計(jì)鑒證報(bào)告證實(shí)：斯某某還應(yīng)該給付**公司3288001.12元工程款，所承包工程建設(shè)單位還沒有審核完，款項(xiàng)未結(jié)清。該審計(jì)報(bào)告另證實(shí)**公司不確認(rèn)斯某某項(xiàng)目開支報(bào)銷金額為1570063.50元；**公司尚未確認(rèn)斯某某項(xiàng)目開支報(bào)銷金額為1033636.10元。書證、被害人陳述、犯罪嫌疑人供述和辯解證實(shí)巴某某與斯某某進(jìn)行過多次對(duì)賬，但均沒有結(jié)果。因斯某某提供的許多支出憑證為白條，所以巴某某不予認(rèn)可。在本案第二次退查期間，即2017年3月11日斯某某向公安機(jī)關(guān)提供了涉案工程各類支出憑證共計(jì)3011481元。但公安機(jī)關(guān)未對(duì)此部分支出作相關(guān)司法會(huì)計(jì)鑒定和審計(jì)。綜合全案，現(xiàn)關(guān)于斯某某和**公司之間的資金賬目往來、斯某某是否有涉案工程款未歸還**公司及未歸還的具體金額均事實(shí)不清。斯某某辯解其不是**公司員工，與巴某某為合作關(guān)系，對(duì)此辯解在案證據(jù)中只有石某某等證人證言證實(shí)聽斯某某說他與巴某某是合作關(guān)系，且該證據(jù)為間接證據(jù)，沒有其他客觀證據(jù)與之印證。故斯某某的辯解不能成立。

????本院決定:現(xiàn)有證據(jù)雖然能證實(shí)斯某某為**公司員工并利用了職務(wù)上的便利，但根據(jù)現(xiàn)有事實(shí)和證據(jù)尚不能確定挪用資金的具體數(shù)額，本案事實(shí)不清，證據(jù)不足。申訴人的申訴理由不能成立，其申訴請(qǐng)求不予支持，鄂托克旗人民檢察院作出的鄂檢公訴刑不訴（2017）6號(hào)不起訴決定書適用法律準(zhǔn)確，處理適當(dāng)，依據(jù)《人民檢察院復(fù)查刑事申訴案件規(guī)定》第四十條的規(guī)定，維持原不起訴決定。

2020年6月24日