山東省昌樂縣人民檢察院

刑事抗訴書

樂檢公訴訴刑抗〔2019〕4號

山東省昌樂縣人民法院以（2019）魯0725刑初243號刑事判決書對被告人張某某、吳某某犯非法經(jīng)營罪一案作出一審判決：二人犯非法經(jīng)營罪，均判處有期徒刑一年零六個月，緩刑二年，并處罰金人民幣20000元。本院依法審查后認為，該判決認定犯罪事實錯誤，導(dǎo)致量刑不當。理由如下：

根據(jù)本案中張某某的微信交易記錄，證人馮某某、王某某的證言及其與張某某的交易記錄、張某某的供述足以證實2017年3月份至2018年2月份期間，原審被告人張某某在未取得煙草專賣零售許可證的情況下，多次利用微信從吳某某處購入169199元中華、煊赫門等品牌的卷煙，自用、送人一部分，后通過微信出售給馮某某、王某某102348元。原審被告人張某某的非法經(jīng)營數(shù)額應(yīng)為102348元，而山東省昌樂縣人民法院以（2019）魯0725刑初243號刑事判決書卻認定為：“2017年3月份至2018年2月份期間，被告人張某某、吳某某在未取得煙草專賣零售許可證的情況下，多次利用微信交易中華、煊赫門等品牌的巷煙，共計169199元。”在未排除其自用、送人的香煙部分的情況下，錯誤地將原審被告人張某某從吳某某處購入的香煙價值認定為其非法經(jīng)營的數(shù)額，屬于認定犯罪事實錯誤。同時，在張某某、吳某某非法經(jīng)營數(shù)額不一致且酌定從輕處罰情節(jié)一致的情況下，二人的量刑一致實屬不當。

綜上所述，（2019）魯0725刑初243號刑事判決書認定張某某的犯罪事實錯誤導(dǎo)致量刑不當。為維護司法公正，準確懲治犯罪，依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百二十八條的規(guī)定，特提出抗訴，請依法判處。

此致

山東省濰坊市中級人民法院

山東省昌樂縣人民檢察院　　

2019年10月15日

附：

原審被告人張某某、吳某某現(xiàn)取保候?qū)徲诩抑小?/span>

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