河北省唐山市豐某某人民檢察院

刑事抗訴書

豐檢公訴訴刑抗〔2019〕2號

河北省唐山市豐某某人民法院以（2019）冀0208刑初35號判決書對被告人齊某某等15人開設賭場、故意傷害、尋釁滋事一案判決如下：被告人齊某某、艾某甲、艾某乙、吳某某、馮某某、楊某某、郁某某、張某甲、高某某、許某某、張某乙、趙某某、李某甲、郭某甲構(gòu)成賭博罪；被告人艾某甲、史某甲故意傷害他人身體，致人重傷構(gòu)成故意傷害罪；被告人齊某某、艾某甲為迫使史某乙遷出住宅，爭強耍橫，毆打郭某乙，致其輕傷二級，構(gòu)成故意傷害罪。

被告人齊某某犯賭博罪，判處有期徒刑二年八個月，并處罰金三十萬元；犯故意傷害罪，判處有期徒刑一年二個月。數(shù)罪并罰決定執(zhí)行有期徒刑三年六個月，并處罰金三十萬元。

被告人艾某甲犯賭博罪，判處有期徒刑一年八個月，并處罰金十萬元；犯故意傷害罪，判處有期徒刑三年六個月；數(shù)罪并罰決定執(zhí)行有期徒刑五年，并處罰金十萬元。

被告人郁某某犯賭博罪，判處有期徒刑一年三個月，并處罰金三萬元。

被告人張某甲犯賭博罪，判處有期徒刑一年，緩刑一年六個月，并處罰金三萬元。

被告人高某某犯賭博罪，判處有期徒刑一年，緩刑一年六個月，并處罰金三萬元。

被告人許某某犯賭博罪，判處有期徒刑一年，緩刑一年六個月，并處罰金三萬元。

被告人張某乙犯賭博罪，判處有期徒刑一年，緩刑一年六個月，并處罰金三萬元。

被告人趙某某犯賭博罪，判處有期徒刑一年，緩刑一年六個月，并處罰金三萬元。

被告人馮某某犯賭博罪，判處有期徒刑一年二個月，緩刑一年六個月，并處罰金三萬元。

被告人楊某某犯賭博罪，判處有期徒刑一年，緩刑一年六個月，并處罰金三萬元。

被告人艾某乙犯賭博罪，判處有期徒刑十個月，緩刑一年，并處罰金二萬元。

被告人吳某某犯賭博罪，判處有期徒刑一年二個月，緩刑一年六個月，并處罰金三萬元。

被告人李某甲犯賭博罪，判處有期徒刑一年，緩刑一年六個月，并處罰金三萬元。

被告人郭某甲犯賭博罪，判處有期徒刑十個月，緩刑一年，并處罰金二萬元。

被告人史某甲犯故意傷害罪，判處有期徒刑三年。

對涉案物品已移送到法院的17部手機予以沒收，上繳國庫，未移送的涉案物品由公安機關(guān)依法處理。

本院依法審查后認為，被告人齊某某、艾某甲、艾某乙、吳某某、馮某某、楊某某、郁某某、張某甲、高某某、許某某、張某乙、趙某某、李某甲、郭某甲構(gòu)成開設賭場罪；被告人艾某甲、史某甲故意傷害他人身體，致人重傷構(gòu)成故意傷害罪；被告人齊某某、艾某甲為迫使史某乙遷出住宅，爭強耍橫，毆打郭某乙，致其輕傷二級，構(gòu)成尋釁滋事罪。

一、起訴書認定的事實及意見

2017年4月開始，被告人齊某某、李某乙（在逃）、何某某（在逃）、艾某甲糾集在一起，組成比較固定的惡勢力犯罪集團，在唐山市豐某某實施多起違法犯罪活動，影響惡劣，具體犯罪事實如下:

???（一）開設賭場罪

2017年4月至2018年5月，被告人齊某某、李某乙（在逃）為謀取私利，以國家正規(guī)體育彩票站為掩護，雇傭被告人艾某甲、艾某乙、吳某某、馮某某、楊某某等人為管理人員，以收購彩票站或者聯(lián)合其他彩票站的形式組織被告人何某某（在逃）、郁某某、張某乙、許某某、高某某、張某甲、趙某某、郭某甲、李某甲、周某某（在逃）、馬某某（在逃）經(jīng)營17個彩票站，依托河北省正規(guī)體育彩票“11選5”中獎結(jié)果，自己當莊家接受下注并賠付，不打印彩票，所收下注資金不進入正規(guī)彩票站收費系統(tǒng)，而是由17個彩票站私下收取，涉案金額共計人民幣1800余萬元。

（二）故意傷害罪

2017年11月25日21時許，被告人何某某（在逃）懷疑被害人張某丙購買黑彩票沒有給付全部資金而與張某丙發(fā)生糾紛，后被告人何某某（在逃）糾集被告人艾某甲、史某甲、李某乙（在逃）將被害人張某丙帶到唐山市豐某某還鄉(xiāng)河南岸進行毆打，致被害人張某丙右側(cè)外傷性氣胸、雙側(cè)多發(fā)肋骨骨折，經(jīng)豐潤司法醫(yī)學鑒定中心鑒定，其損傷程度為重傷二級。

（三）尋釁滋事罪

2018年3月21日8時許，在唐山市豐某某18小區(qū)108樓1門502室，因該房屋交接問題，被告人何某某（在逃）糾集被告人齊某某、艾某甲、劉某某（另案處理）等人將該房屋住戶史某乙的表兄郭某乙打傷，致被害人郭某乙左膝內(nèi)側(cè)副韌帶部分撕裂、左膝內(nèi)側(cè)支持帶損傷，經(jīng)唐山證源司法鑒定中心鑒定，其損傷程度為輕傷二級。

二、一審判決認定的事實及意見

河北省唐山市豐某某人民法院經(jīng)審理查明：2017年4月至2018年5月期間，被告人齊某某與李某乙（在逃）、何某某（在逃）夫婦、被告人艾某甲糾集在一起，組成相對固定的惡勢力團伙，在唐山市豐某某范圍內(nèi)實施多起犯罪活動，具體犯罪事實如下：

?（一）賭博罪犯罪事實

?2017年4月至2018年5月，被告人齊某某、李某乙（在逃）為謀取私利，以國家正規(guī)體育彩票站為掩護，雇傭被告人艾某甲、艾某乙、吳某某、馮某某、楊某某等人為管理人員，以收購彩票站或者聯(lián)合其他彩票站的形式組織被告人何某某（在逃）、郁某某、張某乙、許某某、高某某、張某甲、趙某某、郭某甲、李某甲、周某某（在逃）、馬某某（在逃）共同操縱17個體育彩票站，以河北省正規(guī)體育彩票“11選5”中獎結(jié)果為依據(jù)，自行設定投注方式和賠率，不打印彩票，所收下注資金不進入正規(guī)彩票站收費系統(tǒng)，而是由17個彩票站私下收取，自己當莊家接受投注，組織他人進行黑彩賭博活動，為其謀取非法利益，組織參賭人數(shù)累計20人以上，賭資數(shù)額累計5萬元以上。

（二）故意傷害罪事實

2017年11月25日21時許，被告人何某某（在逃）懷疑被害人張某丙購買黑彩票沒有給付全部資金而與張某丙發(fā)生糾紛，后被告人何某某（在逃）糾集被告人艾某甲、史某甲、李某乙（在逃）將被害人張某丙帶到唐山市豐某某還鄉(xiāng)河南岸進行毆打，致被害人張某丙右側(cè)外傷性氣胸、雙側(cè)多發(fā)肋骨骨折，經(jīng)豐潤司法醫(yī)學鑒定中心鑒定，其損傷程度為重傷二級。

??（三）故意傷害罪事實

2018年3月5日何某某、李某乙以25萬元的價格購買了史某丙唐山市豐某某18小區(qū)108樓1門502室。同年3月21日8時許，何某某（在逃）、被告人齊某某、艾某甲、劉某某（另案處理）等人來到該住室，強行要求該房屋住戶史某乙搬出該房屋，為此雙方發(fā)生爭執(zhí)，后被告人齊某某、艾某甲及劉某某對在場被害人郭某乙進行了毆打，致被害人郭某乙左膝內(nèi)側(cè)副韌帶部分撕裂、左膝內(nèi)側(cè)支持帶損傷，經(jīng)唐山證源司法鑒定中心鑒定，其損傷程度為輕傷二級。

????被告人齊某某與李某乙（在逃）以營利為目的，雇傭和委托他人共同操縱17個彩票站，接受投注，組織他人進行黑彩賭博活動，其行為構(gòu)成賭博罪；被告人艾某甲、艾某乙、吳某某、馮某某、楊某某、郁某某、張某甲、高某某、許某某、張某乙、趙某某、李某甲、郭某甲接受被告人齊某某與李某乙的雇傭和委托操縱17個彩票站，具體管理和負責各彩票站的黑彩賭博活動，其行為亦已構(gòu)成賭博罪。但指控涉案金額1800余萬元無法認定。被告人艾某甲、史某甲故意傷害他人身體，致人重傷構(gòu)成故意傷害罪；被告人齊某某、艾某甲為迫使史某乙遷出住宅，爭強耍橫，毆打郭某乙，致其輕傷二級，構(gòu)成故意傷害罪，公訴機關(guān)的指控各被告人的事實清楚，但指控犯開設賭場罪、尋釁滋事罪罪名不當，應變更為賭博罪、故意傷害罪。被告人齊某某有犯罪前科，系賭博罪主犯，依法酌情從重處罰。被告人齊某某到案后，能夠如實供述其犯罪罪行，當庭認罪，依法酌情從輕處罰，被告人齊某某一人犯數(shù)罪，應實行數(shù)罪并罰。被告人艾某甲、艾某乙、吳某某、馮某某、楊某某、郁某某、張某甲、高某某、許某某、張某乙、趙某某、李某甲、郭某甲在聚眾賭博共同犯罪中，起次要和輔助作用，是從犯；到案后，如實供述其犯罪罪行；當庭認罪；依法酌情從輕處罰。被告人艾某乙、吳某某、馮某某、楊某某、張某甲、高某某、許某某、張某乙、趙某某、李某甲、郭某甲符合適用緩刑條件，可依法適用緩刑。在故意傷害犯罪中，被告人艾某甲積極賠償了被害人張某丙的損失，得到了被害人張某丙的諒解，依法從輕處罰。對辯護人邱唐生、方巖提出的被告人齊某某、艾某甲不構(gòu)成惡勢力犯罪集團的辯護意見，符合相關(guān)法律規(guī)定，法院予以采信。

本院依法審查后認為，被告人齊某某、艾某甲、艾某乙、吳某某、馮某某、楊某某、郁某某、張某甲、高某某、許某某、張某乙、趙某某、李某甲、郭某甲構(gòu)成開設賭場罪；被告人艾某甲、史某甲故意傷害他人身體，致人重傷構(gòu)成故意傷害罪；被告人齊某某、艾某甲為迫使史某乙遷出住宅，爭強耍橫，毆打郭某乙，致其輕傷二級，構(gòu)成尋釁滋事罪。

理由如下：

（1開設賭場罪

???在認定事實方面與法院基本一致，但法院適用法律錯誤。本案時間上從2017年4月至2018年5月一直從事黑彩交易，持續(xù)時間長，具有持續(xù)性和穩(wěn)定性；賭博場所較為固定，即17個彩票站和所建的微信群進行轉(zhuǎn)賬交易，開設賭場的地點具有固定性；齊某某和其他彩票站站主并未參加賭博，也沒有利用人際關(guān)系、資源召集、組織每一次賭博，且購買黑彩彩民之間也不認識，不屬于賭博罪的犯罪特點，而是具有較強的組織性、制度性；本案中所有購買黑彩的彩民均是17個彩票站的?？停扇ι鐣藛T半開放式，并有對應的QQ群和微信群進行購買統(tǒng)計，具有開設賭場的半公開性；并且本案的涉案金額較大，人數(shù)眾多，14名被告人均是彩票站站主或者統(tǒng)計會計，沒有包括參賭人員，應認定為刑法第三百零三條第二款規(guī)定的“開設賭場”，而非刑法第三百零三條第一款規(guī)定的賭博罪。

根據(jù)2018年12月25日最高人民法院《關(guān)于發(fā)布第20批指導性案例的通知》指導案例105號、106號與此案案情基本一致，被告人齊某某等14人以營利為目的，通過邀請人員加入微信群的方式招攬賭客或直接去彩票站購買，根據(jù)體育彩票“11選5”中獎結(jié)果，并利用微信群、QQ群進行控制管理。在一段時間內(nèi)持續(xù)組織網(wǎng)絡賭博活動的行為屬于刑法第三百零三條第二款規(guī)定的“開設賭場”。被告人齊某某等人開設和經(jīng)營賭場，共接受賭資1800余萬元，應認定為刑法第三百零三條第二款規(guī)定的“情節(jié)嚴重”其行為均已構(gòu)成開設賭場罪。

對于被告人齊某某量刑畸輕，本案被告人齊某某為主犯，有前科，并且是涉惡團伙主要成員，判定其犯賭博罪，判處有期徒刑兩年零八個月，量刑畸輕。

????（二）尋釁滋事罪

????對于本案涉及的18小區(qū)108樓1門502室雖在何某某名下，但是此處房產(chǎn)如何變更到其名下的合法性無法確定，原房主史某丙拒不配合調(diào)查，何某某2019年3月1日被抓獲。經(jīng)核實，何某某、李某乙并不能準確說出如何購買的該房產(chǎn)，且法院認定以25萬元購買18小區(qū)108樓1門502室95平米的房產(chǎn)遠遠低于市場價。經(jīng)核實，李某丙并未實際給原房主史某丙進行打款，何某某取得該房屋的所有權(quán)的合法性不能認定。并且被告人齊某某、艾某甲對于房產(chǎn)沒有任何的權(quán)利，只因雙方言語不和便大打出手，將住戶史某乙的表兄郭某乙打成輕傷并有用繩子捆綁被害人的情節(jié)，遠遠超出了故意傷害的必要限度，應認定為尋釁滋事罪。

綜上所述，本院指控被告人齊某某、艾某甲、艾某乙、吳某某、馮某某、楊某某、郁某某、張某甲、高某某、許某某、張某乙、趙某某、李某甲、郭某甲構(gòu)成開設賭場罪，其行為觸犯了刑法第三百零三條第二款的規(guī)定，且被告人齊某某為情節(jié)嚴重的情形；被告人艾某甲、史某甲故意傷害他人身體，致人重傷構(gòu)成故意傷害罪；被告人齊某某、艾某甲為迫使史某乙遷出住宅，爭強耍橫，毆打郭某乙，致其輕傷二級，構(gòu)成尋釁滋事罪，依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百三十二條的規(guī)定，特提出抗訴，請依法判處。

????此致

河北省唐山市豐某某人民法院

2019年3月26日

附：1．被告人齊某某、史某甲現(xiàn)羈押于唐山市第一看守所；

???????被告人艾某甲、郁某某現(xiàn)羈押于豐某某看守所；

2．其他有關(guān)材料。