湛江市霞山區(qū)人民檢察院

刑事抗訴書

霞檢訴訴刑抗〔2017〕3號

???霞山區(qū)人民法院以（2016）粵0803刑初***號書對被告人黃某某涉嫌職務(wù)侵占罪、挪用資金罪、隱匿會計憑證、會計賬簿罪一案作出一審判決：認(rèn)定黃某某犯職務(wù)侵占罪，判處有期徒刑十年并處沒收財產(chǎn)5萬元，犯挪用資金罪判處有期徒刑一年，決定執(zhí)行有期徒刑十年六個月并處沒收財產(chǎn)5萬元。本院依法審查后認(rèn)為，該判決確有錯誤，理由如下：

第一，霞山區(qū)人民法院認(rèn)定事實存在錯誤：

霞山區(qū)人民法院認(rèn)為：本院指控的黃某某在職務(wù)侵占罪的第10起犯罪事實中侵占**公司5萬元用于購買**名門車位，在第12起犯罪事實中侵占**公司44200元，在第13起犯罪事實中侵占**公司23600元，在第14起犯罪事實中侵占**公司5萬元用于購買股票屬于事實不清，證據(jù)不足，因此不予認(rèn)定。但本院認(rèn)為上述判斷屬于事實認(rèn)定錯誤，理由如下：

霞山區(qū)人民法院判斷本院事實認(rèn)定不清，證據(jù)不足的主要理由是黃某某辯解上述款項其均已交現(xiàn)金給吳某某后由吳某某幫忙轉(zhuǎn)賬匯款。而吳某某的證言中也有如此陳述，因此不能排除黃某某已經(jīng)支付現(xiàn)金的可能性。但是上述證據(jù)均只是黃某某的個人辯解，而吳某某的證言中也沒有具體說明她是在什么時間、什么情況下收到黃某某支付的現(xiàn)金，僅是籠統(tǒng)說明關(guān)系到金錢支付或者轉(zhuǎn)賬的情況應(yīng)該都某某黃某某支付了對應(yīng)的金額。但實際上，從**公司的財務(wù)憑證及財務(wù)賬簿上，完全找不到吳某某有收到黃某某支付現(xiàn)金的記錄，黃某某與吳某某的辯解意見沒有相關(guān)證據(jù)支持。而上述款項在沒有記賬的情況下就轉(zhuǎn)匯到黃某某的個人賬戶用于私人支出，應(yīng)認(rèn)定為黃某某構(gòu)成職務(wù)侵占罪。

第二，霞山區(qū)人民法院的一審判決中出現(xiàn)程序違法：

本院在開庭審理期間，向法庭提交了一份廣州*********有限公司作出“誠專字（2017）第***號《專項審計報告》”，該份報告中對被告人黃某某的8個私人賬戶與**公司之間的資金往來進(jìn)行了一個專項審查，認(rèn)為黃某某該8個賬戶中歸屬于個人行為相關(guān)的現(xiàn)金9807195.22元可以判斷為占用了歸屬于與**集團(tuán)及其關(guān)聯(lián)公司相關(guān)的現(xiàn)金。該份證據(jù)對于認(rèn)定黃某某的職務(wù)侵占犯罪及其犯罪金額具有決定性意義，且該份證據(jù)公訴方在法庭審理時也已經(jīng)進(jìn)行了舉證和質(zhì)證，本院認(rèn)定應(yīng)做為本案的定罪證據(jù)使用。但是在霞山區(qū)人民法院的一審判決中，完全沒有對該份證據(jù)予以列明，根據(jù)最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國刑事訴訟法》的解釋第二百四十六條的規(guī)定“裁判文書應(yīng)當(dāng)寫明裁判依據(jù)，闡釋裁判理由，反映控辯雙方的意見并說明采納或者不予采納的理由”，即使法院對該份證據(jù)不予采信也應(yīng)當(dāng)在判決書中闡明理由。因此，本院認(rèn)為霞山區(qū)法院的一審判決文書存在程序違法。

綜上所述，本院認(rèn)為霞山區(qū)人民法院做出的（2016）粵0803刑初***號《刑事判決書》存在事實認(rèn)定錯誤，程序違法的情況，為維護(hù)司法公正，準(zhǔn)確懲治犯罪，依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百一十七條的規(guī)定，特提出抗訴，請依法判處。

此致

霞山區(qū)人民法院

2017年8月25日

附：

1．被告人黃某某現(xiàn)被羈押在霞山看守所。