廣東省湛江市赤坎區(qū)人民檢察院

刑事抗訴書

赤檢公訴刑抗〔2019〕9號

湛江市赤坎區(qū)人民法院以（2018）粵0802刑初223號判決書對被告人黃某某、許某某涉嫌職務侵占罪一案判決：認定被告人黃某某、許某某犯職務侵占罪證據(jù)不足，宣告兩被告人無罪。本院依法審查后認為，該判決認定事實、適用法律錯誤，理由如下：

一、一審判決認定深圳市**實業(yè)有限公司（以下簡稱：**公司）與黃某某的財產(chǎn)處于混同狀態(tài)，黃某某、許某某行為不構成職務侵占罪，是認定事實、適用法律錯誤。

**公司是有限公司，是獨立的法人，根據(jù)《公司法》的規(guī)定，股東一旦出資，就獲得了公司的股權，股東的一切權利都體現(xiàn)于股權之中，股東無權再支配公司財產(chǎn)，股東的出資所形成的財產(chǎn)為公司財產(chǎn)，是公司從事經(jīng)營活動的經(jīng)濟基礎，也是公司用以清償經(jīng)營中負債的來源。由于有限責任公司股東只以出資對公司承擔責任，這意味著公司的債權人只能向公司主張債權，而不能追及股東。所以，有限責任公司股東如將公司財產(chǎn)占為己有，會造成當公司財產(chǎn)不能足以清償全部債務或者被宣告破產(chǎn)，債權人受償比例就會降低，甚至得不到任何清償?shù)慕Y果。

在本案中，黃某某雖然是**公司的實際控制人，但**公司賬戶內(nèi)的錢款在形式上屬于公司而不是黃某某個人。黃某某通過捏造債權債務的方式獲取**公司賬戶內(nèi)的錢款，不僅屬于“非法占有本單位財物”，還可能侵犯其公司債權人的利益。因此，黃某某的行為符合職務侵占罪的犯罪構成。黃某某與許某某共謀作案，屬于共同犯罪，許某某的行為也同時職務侵占罪的犯罪構成。

綜上所述原審法院認定被告人黃某某、許某某犯職務侵占罪證據(jù)不足，宣告兩被告人無罪，是認定事實、適用法律錯誤。為維護司法公正，準確懲治犯罪，依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百二十八條的規(guī)定，特提出抗訴，請依法判處。

此致

湛江市中級人民法院

湛江市赤坎區(qū)人民檢察院

2019年11月6日

附：

1．??被告人黃某某、許某某被取保候?qū)?，?lián)系電話分別是1866576****；1367095****。