準(zhǔn)格爾旗人民檢察院

刑事抗訴書

準(zhǔn)檢公訴訴刑抗〔2019〕1號(hào)

原審被告人魏青云，男，1968年**月**日出生，居民身份證號(hào)碼1506241968********，漢族，碩士研究生文化，鄂爾多斯市**局**、鄂托克旗**局**，住鄂爾多斯市康巴什區(qū)***小區(qū)**號(hào)樓**單元**室。因涉嫌濫用職權(quán)罪、貪污罪，2017年7月31日被鄂爾多斯市人民檢察院刑事拘留；同年8月17日經(jīng)內(nèi)蒙古自治區(qū)人民檢察院決定由準(zhǔn)格爾旗公安局執(zhí)行逮捕。

原審被告人高某某，女，1973年**月**日出生，居民身份證號(hào)碼1527251973********，漢族，大學(xué)本科文化程度，鄂爾多斯市***局**所**，住鄂爾多斯市康巴什區(qū)**區(qū)**號(hào)樓**室。因涉嫌濫用職權(quán)罪、貪污罪，2017年7月26日被鄂爾多斯市人民檢察院刑事拘留，同年8月11日，經(jīng)內(nèi)蒙古自治區(qū)人民檢察院決定由準(zhǔn)格爾旗公安局執(zhí)行逮捕。

原審被告人魏青云、高某某涉嫌濫用職權(quán)罪、貪污罪一案，由鄂爾多斯市人民檢察院偵查終結(jié)，于2017年10月11日移送審查起訴，本院經(jīng)審查于2018年2月11日提起公訴。準(zhǔn)格爾旗人民法院經(jīng)審理于2019年1月6日以（2018）內(nèi)0622刑初44號(hào)刑事判決書作出一審判決：一、被告人魏青云犯濫用職權(quán)罪，判處有期徒刑四年六個(gè)月；犯貪污罪，判處有期徒刑五年，并處罰金二十二萬(wàn)元；決定執(zhí)行有期徒刑八年，并處罰金二十二萬(wàn)元。二、被告人高某某犯濫用職權(quán)罪，判處有期徒刑三年；犯貪污罪，判處有期徒刑三年六個(gè)月，并處罰金二十萬(wàn)元；決定執(zhí)行有期徒刑四年六個(gè)月，并處罰金二十萬(wàn)元。三、繼續(xù)追繳被告人魏青云貪污違法所得1435700元，予以沒收，上繳國(guó)庫(kù)。四、繼續(xù)追繳被告人高某某貪污違法所得401608.11元，予以沒收，上繳國(guó)庫(kù)。

本院經(jīng)審查認(rèn)為，原審判決定性準(zhǔn)確，但認(rèn)定原審被告人魏青云、高某某濫用職權(quán)造成國(guó)家損失6311161.66元、原審被告人高某某貪污401608.11元，屬認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤，認(rèn)定原審被告人高某某系從犯，屬認(rèn)定量刑情節(jié)錯(cuò)誤，理由如下：

一、原審判決認(rèn)定原審被告人魏青云、高某某濫用職權(quán)造成國(guó)家損失6311161.66元的主要理由為現(xiàn)有證據(jù)不能證實(shí)該賬外資金賬戶存入公款10507383.64元，不能排除賬外資金中有高某某個(gè)人資金、重復(fù)記賬、計(jì)提獎(jiǎng)金等可能性。本院認(rèn)為，對(duì)于賬外資金賬戶中是否有高某某個(gè)人資金，高某某雖供述過賬外資金賬戶中有個(gè)人的款項(xiàng)，但卻對(duì)個(gè)人款項(xiàng)的具體數(shù)額記不清，且在偵查人員向其出示賬外資金賬戶交易明細(xì)后，仍無法指出哪些款項(xiàng)是個(gè)人款項(xiàng)，更無法提供具體的存款信息及存款數(shù)額，亦未提供其他證據(jù)證實(shí)該賬戶存有個(gè)人款項(xiàng)，而魏青云也在供述中稱高某某未講過賬外資金賬戶中有個(gè)人款項(xiàng)的情況，故現(xiàn)有證據(jù)不能認(rèn)定賬外資金賬戶中有高某某的個(gè)人款項(xiàng)。

對(duì)于重復(fù)記賬，本案在提起公訴前進(jìn)行數(shù)額核定時(shí)，對(duì)高某某提出的重復(fù)記賬情況已進(jìn)行核實(shí)并予以核減，起訴書指控的犯罪數(shù)額為扣除重復(fù)記賬后的數(shù)額。

對(duì)于計(jì)提獎(jiǎng)金，現(xiàn)有證據(jù)能夠證實(shí)**局以計(jì)提獎(jiǎng)金的形式將從對(duì)公賬戶支取后存入賬外資金賬戶，但根據(jù)賬外資金賬戶交易明細(xì)，該部分款項(xiàng)并未等額支出，魏青云在庭審中稱計(jì)提獎(jiǎng)金符合相關(guān)規(guī)定，但現(xiàn)有證據(jù)證實(shí)該部分款項(xiàng)以計(jì)提獎(jiǎng)金名義支出的款項(xiàng)在進(jìn)入賬外資金賬戶后并未按計(jì)提獎(jiǎng)金予以發(fā)放，且魏青云并未提供其他證據(jù)證實(shí)計(jì)提獎(jiǎng)金可用于其他支出，故其辯解不應(yīng)被采信。

綜上，魏青云、高某某雖辯解稱賬外資金賬戶中有其他性質(zhì)的款項(xiàng)，但根據(jù)現(xiàn)有證據(jù)，二人的辯解均不能成立，結(jié)合二人在偵查階段供述賬外資金賬戶中的款項(xiàng)來源于違規(guī)收取的測(cè)繪費(fèi)、復(fù)印費(fèi)及虛報(bào)冒領(lǐng)套取的公款，且款項(xiàng)全部用于違規(guī)支出，應(yīng)認(rèn)定魏青云、高某某濫用職權(quán)造成國(guó)家損失10507383.64元。

二、原審判決認(rèn)定原審被告人高某某貪污401608.11元的主要理由為不能排除高某某管理的鄂托克旗**局賬外資金賬戶中有高某某個(gè)人存款及趙某某用于償還其欠高某甲欠款的可能性。本院認(rèn)為，根據(jù)現(xiàn)有證據(jù)能夠排除賬外資金賬戶中有其他性質(zhì)款項(xiàng)的可能性，在賬外資金賬戶中沒有個(gè)人資金的情況下，高某某將自己管理的賬外資金分別轉(zhuǎn)入自己及高某甲賬戶共計(jì)610000元，應(yīng)認(rèn)定其行為構(gòu)成貪污罪，并該部分款項(xiàng)應(yīng)計(jì)入高某某貪污的總數(shù)額。

三、原審判決認(rèn)為原審被告人高某某明知單位違規(guī)設(shè)立賬外資金，卻聽從安排，負(fù)責(zé)管理賬外資金，在魏青云的指示下將賬外資金違規(guī)用于支付招待費(fèi)、發(fā)放職工福利等，在濫用職權(quán)共同犯罪中起次要作用，系從犯。本院認(rèn)為，根據(jù)《中華人民共和國(guó)刑法》第二十七條的規(guī)定，在共同犯罪中起次要或者輔助作用的，是從犯。而本案中賬外資金的使用與管理分別由原審被告人魏青云、高某某負(fù)責(zé)，原審被告人高某某在設(shè)立賬外資金賬戶之初未明確提出反對(duì)意見，且提供自己親屬賬戶用于管理賬外資金，積極配合魏青云，并有證人高某甲、張某某、楊某某、徐某某等人的證言證實(shí)原審被告人高某某安排過虛開票據(jù)及報(bào)銷事宜，正是有了原審被告人高某某的積極配合才能完成整個(gè)賬外資金的調(diào)配使用，因此，在濫用職權(quán)共同犯罪中，原審高某某所起的作用不是從犯的次要或輔助性作用，而是與原審被告人魏青云作用相當(dāng)，原審判決認(rèn)定原審被告人高某某屬?gòu)姆?，系量刑情?jié)認(rèn)定錯(cuò)誤。

綜上所述，原審法院定性準(zhǔn)確，但對(duì)原審被告人魏青云、高某某濫用職權(quán)事實(shí)及高某某貪污事實(shí)認(rèn)定錯(cuò)誤，對(duì)高某某濫用職權(quán)量刑情節(jié)認(rèn)定錯(cuò)誤，導(dǎo)致量刑不當(dāng)，為維護(hù)司法公正，準(zhǔn)確懲治犯罪，依照《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第二百二十八條之規(guī)定，特提出抗訴，請(qǐng)依法改判。

此致

鄂爾多斯市中級(jí)人民法院

準(zhǔn)格爾旗人民檢察院

2019年1月17日

附：1.被告人魏青云、高某某現(xiàn)羈押于準(zhǔn)格爾旗看守所。