江門市蓬江區(qū)人民檢察院

刑事抗訴書

江蓬檢訴訴刑抗〔2020〕1號

???江門市蓬江區(qū)人民法院以（2019）粵0703刑初**號刑事判決書對被告人陳汝棠、陸某某涉嫌販賣毒品一案判決：一、被告人陳汝棠犯販賣毒品罪，判處有期徒刑三年四個月，并處罰金人民幣5000元；犯非法持有毒品罪，判處有期徒刑八個月，并處罰金人民幣2000元；數(shù)罪并罰，決定執(zhí)行有期徒刑三年八個月，并處罰金人民幣7000元。二、被告人陸某某犯販賣毒品罪，判處有期徒刑七個月，并處罰金人民幣2000元。本院依法審查后認為，該判決對被告人陳汝棠販賣毒品的事實認定有誤，適用法律錯誤，導致量刑畸輕，應予糾正。理由如下：

????被告人陳汝棠被抓獲時公安機關(guān)偵查人員在其身上扣押了32小包毒品，其中毒品甲基苯丙胺10.19克，毒品海洛因0.04克。被告人陳汝棠辯解上述毒品是從“某某甲”（身份不明，在逃）處購得，系用于自己吸食，不是用于販賣，其辯解與常理、事實不符。首先，現(xiàn)有證據(jù)中，被告人陳汝棠、陸某某到案后均穩(wěn)定供述其二人參與販賣毒品的行為，被告人陳汝棠、陸某某的供述有證人何某某的證言、公安機關(guān)提取的何某某與被告人陳汝棠、陸某某之間的聊天記錄、提取清單、扣押清單、稱重筆錄、封裝筆錄、取樣筆錄、鑒定意見等證據(jù)相互印證，現(xiàn)有證據(jù)一致證實被告人陳汝棠、陸某某販賣毒品，陳汝棠多次販賣毒品的事實，事實清楚、證據(jù)確實、充分。其次，有非特情人員證人朱煥然證實其曾在被告人陳汝棠販賣毒品過程中幫忙送毒品給買家，并將收到的毒資交回陳汝棠，幫陳汝棠送過三次毒品給買家。因此，被告人陳汝棠屬于多次販賣毒品的人員，且雇請或者安排了不同的人員幫忙送貨。最后，被告人陳汝棠在本案中是因同案人在販賣毒品交易現(xiàn)場被抓獲后即時配合公安機關(guān)被抓獲歸案，并非在購買、存儲毒品過程中被抓獲，根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，販毒人員被抓獲后，對于從其住所、車輛等處查獲的毒品，除確有證據(jù)證明屬其他情況，一般均應認定為其販賣的毒品。對于有吸毒情節(jié)的販毒人員，一般應當按照其購買的毒品數(shù)量認定其販賣毒品的數(shù)量，量刑時酌情考慮其吸食毒品的情節(jié)。在本案中，被告人陳汝棠向他人購入毒品的數(shù)量應依法認定為販賣毒品的數(shù)量。綜上，我院認為應將上述32小包毒品計入被告人陳汝棠販賣毒品的數(shù)量，不應以非法持有毒品罪數(shù)罪并罰。

綜上所述，江門市蓬江區(qū)人民法院（2019）粵0703刑初**號刑事判決書認定事實有誤，適用法律錯誤，導致量刑畸輕，為維護司法公正，準確懲治犯罪，依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百二十八條的規(guī)定，特提出抗訴，請依法判處。

此???致

江門市中級人民法院

（此頁無正文）

2020年1月2日

附：

1.被告人陳汝棠、陸某某現(xiàn)羈押于江門市看守所。

2.其他有關(guān)材料。