長沙市望城區(qū)人民檢察院

刑事抗訴書

長望檢公訴訴刑抗〔2019〕4號

長沙市望城區(qū)人民法院以（2019）湘0112刑初60號《刑事判決書》對被告人郭某甲涉嫌故意殺人一案判決：被告人郭某甲犯故意傷害罪，判處有期徒刑一年六個(gè)月。本院依法審查后認(rèn)為，該判決定性錯(cuò)誤，造成量刑畸輕。理由如下：

一、該判決書認(rèn)定故意傷害罪罪名錯(cuò)誤，應(yīng)根據(jù)主客觀相一致的原則定性為故意殺人罪(未遂)。

故意殺人罪(未遂)與故意傷害罪的主要區(qū)別是行為人實(shí)施犯罪時(shí)的主觀故意不同。

對于故意殺人罪，行為人實(shí)施犯罪行為時(shí)，在主觀上具有追求或者放任被害人死亡的故意，這種主觀故意，分為二種：一是直接故意，即明知自己的行為會給對方造成死亡，仍然積極追求和希望死亡結(jié)果的發(fā)生；二是間接故意，即當(dāng)事人明知自己的行為可能會造成被害人的死亡，但放任死亡結(jié)果的發(fā)生。客觀上，行為人實(shí)施了故意殺人的行為。

對故意傷害罪而言，行為人在主觀上追求傷害的結(jié)果，而不是追求死亡的結(jié)果，行為人主觀上對死亡結(jié)果持否定態(tài)度，客觀上對可能發(fā)生的死亡結(jié)果采取了控制或避免等措施。

本案長沙市望城區(qū)人民法院僅憑被告人郭某甲的口頭辯解沒有殺人的主觀故意來認(rèn)定故意傷害罪，明顯與本案的事實(shí)不符。本院經(jīng)審查認(rèn)為：被告人郭某甲在主觀犯意上是積極追求被害人王某某死亡結(jié)果的發(fā)生的，主要理由如下：

1.被告人郭某甲有追求被害人王某某死亡的主觀意愿。本案被害人王某某從廣東省羅定市回某某娘家，是因?yàn)楣臣讌⑴c地下六合彩賭博而產(chǎn)生矛盾，在矛盾沖突中，郭某甲就曾有要拿菜刀砍被害人的行為，后在警察介入后才得以平息，郭某甲還威脅王某某如果走就要打死她，王某某只能偷偷地回到望城。且被害人王某某在2018年9月18日的證言中：“我被郭某甲撞了后，我跟郭某甲的哥哥郭某乙打了電話，告訴了他情況，郭某乙問我換了號碼為什么不告訴他，郭某甲跟他說要與我同歸于盡，要我提防著點(diǎn)”。在王某某回到望城后，郭某甲也隨后趕到望城，幾次勸王某某回廣東未成，特別是在對王某某進(jìn)行糾纏中被王某某喊來的男性朋友拉開后，郭某甲懷疑王某某找了別的男人，對王某某產(chǎn)生了怨恨和實(shí)施報(bào)復(fù)的主觀犯意。

2.被告人郭某甲使用的犯罪手段是積極追求被害人王某某死亡結(jié)果的行為。2018年9月12日8時(shí)許，郭某甲駕駛粵******金杯小車在**小學(xué)前的非機(jī)動車道上行駛，當(dāng)看到王某某在其車前行走后，郭某甲駕車尾隨，當(dāng)車輛接近王某某時(shí)，郭某甲不計(jì)后果，駕車加速向毫無防備的王某某背后撞擊，王某某被撞倒在地（經(jīng)鑒定傷情為輕傷二級）。后王某某趁郭某甲駕駛車輛掉頭之機(jī)離開現(xiàn)場躲避。被告人郭某甲具備完全刑事責(zé)任能力，對自身犯罪手段的后果有明確認(rèn)知，仍然開車加速撞擊被害人，足以證明被告人對被害人死亡結(jié)果的積極追求。

3.被告人郭某甲發(fā)現(xiàn)撞人未達(dá)到其追求后果時(shí)，仍然在積極追求被害人死亡的結(jié)果。郭某甲駕車掉頭還回現(xiàn)場后發(fā)現(xiàn)王某某不在，便提著一個(gè)裝有砍刀（刀身長約42厘米，系管制刀具）下車四處尋找王某某，意圖再次實(shí)施侵害。只是在未找到被害人，周圍圍觀群眾逐漸增多的情況下，才丟棄砍刀，回到車上撥打報(bào)警電話。

綜上，被告人郭某甲對被害人回某某的行為懷恨在心，使用汽車作為犯罪工具從背后撞擊被害人，完全可能造成被害人死亡結(jié)果的發(fā)生，其后持刀追尋被害人，更彰顯了其積極追求可能發(fā)生的死亡結(jié)果的主觀心態(tài)，而非僅止于追求傷害結(jié)果的主觀目的，故本案應(yīng)認(rèn)定被告人郭某甲的行為是故意殺人而非故意傷害。

二、量刑畸輕。

根據(jù)《中華人民共和國刑法》第二百三十二條規(guī)定，故意殺人情節(jié)較輕的，處三年以上十年以下有期徒刑，考慮到被告人郭某甲的親屬賠償了被害人并取得諒解，本院在案件庭審階段，建議法院其判處有期徒刑三年以上四年以下。但法院僅判處被告人郭某甲有期徒刑一年六個(gè)月，量刑明顯畸輕,應(yīng)予以糾正。

綜上所述，本院認(rèn)為長沙市望城區(qū)人民法院判處被告人郭某甲犯故意傷害罪的定性錯(cuò)誤，判處郭某甲有期徒刑一年六個(gè)月屬量刑畸輕。被告人郭某甲駕車加速沖撞被害人，直接危及被害人生命安全，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定故意殺人罪。為維護(hù)司法公正，準(zhǔn)確懲治犯罪，依據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百二十八條之規(guī)定，特提出抗訴，請依法判處。

此致

湖南省長沙市中級人民法院

長沙市望城區(qū)人民檢察院　　

2019年4月8日

_?