湖北省潛江市人民檢察院

刑事抗訴書

鄂潛檢訴刑抗〔2019〕10號(hào)

?潛江市人民法院以（2019）鄂9005刑初254號(hào)判決書對(duì)被告人郭某某涉嫌販賣毒品罪、非法持有槍支罪、肖某某涉嫌販賣毒品罪一案判決：郭某某，犯販賣毒品罪，一審宣告刑刑期9年9月0天，并處罰金30000元，犯非法持有槍支罪，一審宣告刑刑期1年0月0天，決定合并執(zhí)行有期徒刑10年3月0天，罰金30000元；肖某某，一審宣告刑刑期2年11月0天，并處罰金10000元。本院依法審查后認(rèn)為，該判決認(rèn)定被告人郭某某、肖某某犯販賣毒品罪確有錯(cuò)誤，導(dǎo)致量刑明顯不當(dāng)，應(yīng)提出抗訴。理由如下：

1.法院判決書對(duì)被告人郭某某、肖某某販賣毒品的數(shù)量認(rèn)定錯(cuò)誤。判決書認(rèn)定肖某某供述賣給吸毒人員陳某某1克毒品、賣給吸毒人員李某某2克毒品，以及肖某某供述公安機(jī)關(guān)查獲的2個(gè)淺藍(lán)色瓷罐里面分別裝有紅色片劑2.22克、白色晶體1.45克、白色塑料袋裝片劑3.25克的毒品共計(jì)9.92克毒品均屬于肖某某，應(yīng)計(jì)入肖某某販賣毒品的數(shù)量，公安機(jī)關(guān)查獲的白色瓷瓶裝的毒品22.78克，經(jīng)鑒定，該白色瓷瓶上有郭某某的DNA，依法認(rèn)定為郭某某所有，應(yīng)計(jì)入郭某某販賣毒品的數(shù)量。公安機(jī)關(guān)在郭某某、肖某某租住的房間查獲的其他毒品，不能證明系郭某某所有，也不能證明系肖某某所有，故無法計(jì)入二人販賣毒品的數(shù)量。本案被告人郭某某、肖某某系情人關(guān)系，一起同居了3年，先是一起住在楊市郭某某家里，2018年11月份搬到樟華**小區(qū)租住，在樟華**小區(qū)內(nèi)只有郭某某、肖某某兩人租住，兩人在出租屋內(nèi)同吃同住，共同生活。被告人郭某某販賣毒品給吸毒人員龔某某、肖某某販賣毒品給吸毒人員李某某、陳某某，均有吸毒人員的陳述以及微信、支付寶轉(zhuǎn)賬記錄等證據(jù)證實(shí)。本案有充分的證據(jù)證實(shí)兩人在同居期間的毒品主要是用于販賣，構(gòu)成販賣毒品罪無疑。根據(jù)2015年5月18日最高人民法院《全國(guó)法院毒品犯罪審判工作座談會(huì)紀(jì)要》（法【2015】129號(hào)）第二條第（一）項(xiàng)關(guān)于罪名認(rèn)定問題：販毒人員被抓獲后，對(duì)于從其住所、車輛等處查獲的毒品，一般均應(yīng)認(rèn)定為其販賣的毒品。確有證據(jù)證明查獲的毒品并非販毒人員用于販賣，其行為另構(gòu)成非法持有毒品罪、窩藏毒品罪等其他犯罪的，依法定罪處罰。故公安機(jī)關(guān)在被告人郭某某、肖某某租住的樟華**小區(qū)**棟**單元**室查獲的海洛因66.43克，甲基苯丙胺189.28克，共計(jì)255.71克應(yīng)認(rèn)定為犯罪數(shù)量。

2.法院判決書認(rèn)為被告人肖某某辯稱其是幫被告人郭某某販賣毒品與本案查明的事實(shí)相悖。本案被告人肖某某在2018年12月6日供述：郭某某在賣毒品，自己在幫郭某某送貨，別人找郭某某購(gòu)買毒品，有時(shí)是打郭某某的電話，有時(shí)是打肖某某的電話，如果打肖某某的電話，就讓郭某某接聽，郭某某就讓肖某某把毒品送去給買毒品的人并且收錢，肖某某收到錢后就把錢用手機(jī)銀行轉(zhuǎn)到郭某某的銀行卡上，...最近郭某某把毒品海洛因賣給了李某某。案卷內(nèi)有李某某通過微信、支付寶轉(zhuǎn)賬1300元毒資給肖某某的轉(zhuǎn)賬記錄，肖某某隨后將1300元錢轉(zhuǎn)給郭某某，并有郭某某、肖某某二人的銀行轉(zhuǎn)賬記錄予以證實(shí)。在偵查階段和審查起訴階段，被告人郭某某拒不承認(rèn)自己販賣毒品，其供述在出租屋內(nèi)查獲的毒品是肖某某的，在審判階段，郭某某供述了自己販賣毒品的犯罪事實(shí)。被告人肖某某一直供述自己是幫郭某某販賣毒品，毒品是郭某某的，在審判階段也是如此供述。相比較而言，被告人肖某某的供述更為客觀真實(shí)，更能夠予以采信，證據(jù)之間能夠相互印證。故被告人肖某某辯稱其是幫被告人郭某某販賣毒品有證據(jù)能夠證實(shí)，并不與事實(shí)相悖。

3.法院判決書認(rèn)為本案不宜區(qū)分主犯、從犯，應(yīng)按各自所犯罪行處以刑罰。共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪，本案案卷內(nèi)有被告人肖某某的供述：吸毒人員陳某某在楊市翰林路14號(hào)郭某某家中找郭某某購(gòu)買過毒品。吸毒人員陳某某在2019年4月17日的陳述里證實(shí)自己在郭某某手里買過毒品，是在楊市街道**路的家中購(gòu)買的毒品，后來因郭某某拿貨下來較慢，就沒有找郭某某買了，就直接找肖某某購(gòu)買毒品了，陳某某不知道郭某某和肖某某是什么關(guān)系，但他們倆人是住在一起的。陳某某的證言證實(shí)了郭某某與肖某某共同居住并販賣毒品的事實(shí)。同時(shí)，郭某某、肖某某二人本身系吸毒人員，兩人對(duì)共同居住的出租屋內(nèi)的毒品應(yīng)是明知的，且肖某某辯稱其幫郭某某販賣毒品有證據(jù)予以證實(shí)，在肖某某的供述里稱：自己幫郭某某送貨，收到買毒品的人的錢后就把錢轉(zhuǎn)到郭某某的銀行卡上。此供述有吸毒人員李某某通過微信、支付寶轉(zhuǎn)賬1300元毒資給肖某某的轉(zhuǎn)賬記錄，肖某某隨后將1300元錢轉(zhuǎn)給郭某某，有郭某某、肖某某二人的銀行轉(zhuǎn)賬記錄佐證。故能夠認(rèn)定被告人郭某某、肖某某二人共同販賣毒品，屬于共同犯罪，其應(yīng)對(duì)共同販賣毒品的數(shù)量承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。在共同犯罪中起主要作用的，是主犯，本案被告人郭某某在共同犯罪中起主要作用，可以認(rèn)定為本案主犯，被告人肖某某在共同犯罪過程中起次要或輔助作用，其作用小于被告人郭某某，可以認(rèn)定為本案從犯，對(duì)于從犯應(yīng)當(dāng)從輕或減輕處罰。

綜上所述，本案被告人郭某某、肖某某構(gòu)成販賣毒品罪，為共同犯罪，公安機(jī)關(guān)在其租住的樟華**小區(qū)**棟**單元**室查獲的海洛因66.43克，甲基苯丙胺189.28克，共計(jì)255.71克，應(yīng)計(jì)入兩人共同販賣毒品的數(shù)量，并據(jù)此數(shù)量分別對(duì)被告人郭某某、肖某某定罪處罰，根據(jù)《中華人民共和國(guó)刑法》第三百四十七條?走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品，無論數(shù)量多少，都應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任，予以刑事處罰。走私、販賣、運(yùn)輸、制造鴉片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品數(shù)量較大的，處十五年有期徒刑、無期徒刑或者死刑，并處沒收財(cái)產(chǎn)。法院判決適用刑罰明顯不當(dāng)。為維護(hù)司法公正，準(zhǔn)確懲治犯罪，依照《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第二百二十八條的規(guī)定，特提出抗訴，請(qǐng)依法判處。

此?致

湖北省漢江中級(jí)人民法院

2019年12月4日

附：

被告人郭某某、肖某某現(xiàn)羈押于潛江市看守所。