廣東省深圳市人民檢察院

刑事抗訴書

深檢訴刑抗〔2019〕13號

深圳市中級人民法院以（2019）粵03刑初70號刑事判決書對被告人鄭某某、黃某某、龔某某涉嫌詐騙一案作出判決：以非法經(jīng)營罪，分別判處：鄭某某有期徒刑八年，并處罰金人民幣一千萬元；黃某某有期徒刑六年，并處罰金人民幣四百萬元；龔某某有期徒刑五年，并處罰金人民幣三百萬元。

本院依法審查后認為，該判決適用法律錯誤，量刑明顯不當，理由如下：

1、本案應(yīng)定性為詐騙罪，一審法院認定罪名存在錯誤。

首先，各被告人的行為存在欺騙性。三名被告人身為惠**公司的負責人，對接、洽談代理廣西**公司文交所平臺的合作事宜，組織、安排下屬的各小組業(yè)務(wù)員通過虛構(gòu)身份，編造講課老師水平高超的事實，對被害人進行洗腦式的灌輸，然后引導被害人到文交所交易。被害人受到蒙騙后，基于對所謂資深股民和炒股高手老師的信任，錯誤地將自己的財產(chǎn)置于一個無真實交易、無法盈利的平臺上。在被告人的刻意引導下，被害人也錯誤地認為交易標的就是實際上并不存在的飛天蠟像等藝術(shù)品。因此，該公司員工的欺騙行為與被害人的損失之間存在一定的因果關(guān)系。

其次，本案認定詐騙的關(guān)鍵在于投資客戶的虧損是存在或然性還是必然性。從全案來看，雖然被告人組織、安排業(yè)務(wù)員僅是鼓吹、引誘客戶投資，但在客戶入金后，在負責帶單、喊單的老師的引導下，客戶均進行了高頻率的買賣交易，在實際手續(xù)費用高達10.67%的情況下，無論交易是否盈利，頻繁的交易次數(shù)足以導致客戶資金的損失。雖不排除短期內(nèi)有某些客戶出現(xiàn)盈利的狀況，但從整體和長期來看，只要客戶按照帶單老師的要求進行交易操作，虧損應(yīng)該說是必然的。因此，應(yīng)當認定被告人主觀上對于客戶投入的資金具有非法占有的故意。

最后，被告人為獲得高額提成，增加客戶交易次數(shù)，在沒有市場依據(jù)的情況下，利用客戶前期積累的信任，虛構(gòu)市場出現(xiàn)賣點、買點的事實，誘使客戶陷入錯誤認識，誤認為合適的買點、買點已經(jīng)出現(xiàn)，繼而頻繁交易，從而導致手續(xù)費的巨額損失，從這一點來看，也符合詐騙罪的構(gòu)成要件。

綜上，被告人基于非法占有客戶投資資金的目的，明知該平臺無法盈利，仍以盈利為誘餌，采取虛構(gòu)身份、騙取信任、引誘投資、引導交易等方式，使客戶在文交所平臺中頻繁交易，從而損失大量手續(xù)費和本金，對于各被告人均應(yīng)以詐騙罪定性處理。

2、本案量刑存在明顯不當

被告人鄭某某、龔某某、黃某某涉案金額特別巨大，依法應(yīng)處十年以上有期徒刑。即使考慮到該三人具有法定從輕情節(jié)，一審判決對三人均判處十年以下有期徒刑均在法定量刑幅度之下，明顯不當。

綜上所述，一審判決適用法律錯誤，量刑明顯不當。為維護司法公正，準確懲治犯罪，依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百二十八條的規(guī)定，特提出抗訴，請依法判處。

此致

廣東省高級人民法院

2019年7月29日

附：

1．被告人鄭某某、黃某某、龔某某現(xiàn)羈押于深圳市第一看守所。

2．其他有關(guān)材料。