四川省成都市成華區(qū)人民檢察院

刑事抗訴書(shū)

成華檢三部訴刑抗〔2021〕Z1號(hào)

成都市成華區(qū)人民法院以（2020）川0108刑初558號(hào)書(shū)對(duì)被告人謝某某貪污一案判決：謝某某犯貪污罪，判處有期徒刑一年四個(gè)月，并處罰金人民幣十萬(wàn)元；犯職務(wù)侵占罪，判處有期徒刑一年，數(shù)罪并罰，決定執(zhí)行有期徒刑三年，并處罰金人民幣十萬(wàn)元。本院依法審查后認(rèn)為，該判決認(rèn)定事實(shí)確有錯(cuò)誤，理由如下：

成都錦江**制造有限公司實(shí)為國(guó)有企業(yè)，理由在于：

1錦江**廠(chǎng)在注銷(xiāo)后新成立的**制造公司系國(guó)有資金出資成立的企業(yè)。國(guó)營(yíng)成都錦江**廠(chǎng)（后簡(jiǎn)稱(chēng)錦江**廠(chǎng)）系全民所有制企業(yè)，1997年8月29日因資不抵債，為盤(pán)活企業(yè)，享受因兼并而產(chǎn)生的稅收減免、財(cái)政返還、債務(wù)利息減免、債務(wù)還款時(shí)間寬限政策，其在政府支持下與國(guó)有控股上市公司**招商股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)**招商公司）簽訂兼并協(xié)議。協(xié)議雙方明確**招商公司不出資，以錦江**廠(chǎng)原有資產(chǎn)5000萬(wàn)元作為出資成立成都錦江**制造有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)：**制造公司），以**招商公司及其關(guān)聯(lián)公司四川三峽**發(fā)展有限公司名義持股，**招商公司既未出資，也未真實(shí)承擔(dān)債務(wù)。

2兼并協(xié)議因違反中國(guó)證監(jiān)會(huì)規(guī)定、未通過(guò)**招商公司股東大會(huì)決議的法律程序而未發(fā)生法律效力。**招商公司作為上市公司，受中國(guó)證監(jiān)會(huì)證監(jiān)（1998）8號(hào)文的規(guī)定限制（上市公司兼并虧損企業(yè)要求接管虧損企業(yè)的經(jīng)營(yíng)性資產(chǎn)與接管負(fù)債額相等），因錦江**廠(chǎng)資不抵債，**招商公司直至2004年3月都未通過(guò)上市公司股東大會(huì)表決同意兼并協(xié)議，資產(chǎn)重組工作擱置，截至謝某某犯罪行為完成，**招商公司未將**制造公司財(cái)務(wù)報(bào)表并入其上市公司財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)。??

3.兼并最終沒(méi)有成功。2004年3月17日**公司（原**招商公司）與國(guó)營(yíng)成都錦江**廠(chǎng)（該廠(chǎng)系注銷(xiāo)后再以原廠(chǎng)名工商登記）最終因**招商公司未履行法律程序而解除兼并，明確兼并失敗的事實(shí)，而該解除兼并協(xié)議書(shū)中錦江**廠(chǎng)與成都錦江**制造有限公司共同作為乙方，接收甲方**招商公司無(wú)償回歸資產(chǎn)、債務(wù)，表明甲乙雙方均認(rèn)可**制造公司在兼并工作推進(jìn)期間，一直代表國(guó)營(yíng)成都錦江**廠(chǎng)。

綜上，國(guó)營(yíng)成都錦江**廠(chǎng)作為國(guó)有企業(yè)，在被兼并過(guò)程中直至兼并失敗，并未實(shí)質(zhì)改變國(guó)有企業(yè)性質(zhì)，謝某某在1997年9月至1999年4月套取資金期間，兼并協(xié)議并未合法有效執(zhí)行，為推動(dòng)國(guó)營(yíng)成都錦江**廠(chǎng)被兼并而成立的**制造公司從出資、監(jiān)管上，實(shí)質(zhì)上均為國(guó)有公司。原審認(rèn)定“錦江**廠(chǎng)改制后所成立的**制造公司并非國(guó)有企業(yè)，**制造公司對(duì)原錦江**廠(chǎng)的出資和股權(quán)進(jìn)行承繼后，**銷(xiāo)售公司（原錦江**廠(chǎng)子公司）也必然發(fā)生實(shí)質(zhì)變化，因此改制后謝某某的身份屬性已經(jīng)發(fā)生變化，不再具有國(guó)家工作人員主體身份”，與案件的事實(shí)不符。謝某某作為國(guó)有企業(yè)工作人員，在**制造公司工作期間利用職務(wù)便利非法占有公司財(cái)物10.4萬(wàn)元，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為貪污罪。

綜上所述，為維護(hù)司法公正，準(zhǔn)確懲治犯罪，依照《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第二百二十八條的規(guī)定，特提出抗訴，請(qǐng)依法判處。

此致

四川省成都市成華區(qū)人民法院

成都市成華區(qū)人民檢察院

2021年1月8日

附件：1.被告人現(xiàn)羈押于成都市看守所。

2.北海兼并專(zhuān)卷目錄。