江蘇省常州市新北區(qū)人民檢察院

刑事抗訴書

新檢訴刑抗〔2019〕2號

常州市新北區(qū)人民法院于2019年6月4日以（2019）蘇0411刑初187號刑事判決書對被告人朱某某、謝某某、張某某涉嫌非法經營罪一案判決：被告人朱某某犯銷售假冒注冊商標的商品罪，判處有期徒刑三年三個月，并處罰金人民幣三十萬元（已繳納五萬元）。被告人謝某某犯銷售偽劣產品罪，判處有期徒刑二年六個月，并處罰金人民幣十五萬元（已繳納二萬元）。被告人張某某犯銷售假冒注冊商標的商品罪，判處有期徒刑一年六個月，緩刑二年，并處罰金人民幣十萬元（已繳納）。本院依法審查后認為，該判決適用法律確有錯誤，理由如下：

關于被告人謝某某、張某某行為的罪名認定問題，法院判決認為：“本案三被告人實施非法銷售煙草專賣品犯罪，且銷售的煙草制品系假冒他人注冊商標的偽劣卷煙，其行為同時構成銷售偽劣產品罪、銷售假冒注冊商標的商品罪，應依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。”繼而根據(jù)被告人謝某某、張某某的犯罪金額，分別以銷售偽劣產品罪對被告人謝某某定罪處罰，以銷售假冒注冊商標的商品罪對被告人張某某定罪處罰。

本院認為，被告人謝某某、張某某違反國家煙草專賣管理法律法規(guī)，未經煙草專賣行政主管部門許可，無煙草專賣批發(fā)企業(yè)許可證、煙草專賣零售許可證等許可證明，非法經營煙草專賣品，其行為亦符合非法經營罪的犯罪構成。根據(jù)最高人民法院、最高人民檢察院《關于辦理非法生產、銷售煙草專賣品等刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第五條的規(guī)定：“行為人實施非法生產、銷售煙草專賣品犯罪，同時構成生產、銷售偽劣產品罪、侵犯知識產權犯罪、非法經營罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰?！币虼?，對被告人謝某某、張某某，應在綜合使用具體量刑情節(jié)后，以處罰較重的非法經營罪定罪處罰。

綜上所述，常州市新北區(qū)人民法院（2019）蘇0411刑初187號刑事判決書適用法律錯誤。為維護司法公正，準確懲治犯罪，依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百二十八條的規(guī)定，特提出抗訴，請依法判處。

此致

江蘇省常州市中級人民法院

2019年6月14日

附：

1．被告人謝某某現(xiàn)羈押于常州市看守所，被告人張某某現(xiàn)取保候審于福建省詔安縣**鎮(zhèn)**村**號。