福建省晉江市人民檢察院

刑事抗訴書

晉檢訴訴刑抗〔2020〕1號

???晉江市人民法院以(2019)閩0582刑初2099號書對被告人許某珊涉嫌非法經(jīng)營罪一案作出判決：被告人許某珊犯非法經(jīng)營罪，判處有期徒刑一年三個月，并處罰金人民幣三萬元。本院依法審查后認為，該判決適用法律錯誤，導致量刑畸輕。理由如下：

第一，《關(guān)于辦理非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務、非法買賣外匯刑事案件適用法律若干問題的解釋》出臺背景是為打擊涉地下錢莊犯罪活動，本案并無證據(jù)證明與涉地下錢莊犯罪活動有關(guān)。

第二，本案破壞的是信用卡的管理制度、信用管理體系，與《關(guān)于辦理妨害信用卡管理刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》“為依法懲治妨害信用卡管理犯罪活動，維護信用卡管理秩序和持卡人合法權(quán)益”的表述相契合，故本案應適用該解釋。

第三，本案被告人許某珊以虛構(gòu)交易的方式使用POS機為信用卡持卡人套現(xiàn)或代還信用卡欠款的行為，屬于特殊的資金支付結(jié)算行為，不適用《關(guān)于辦理非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務、非法買賣外匯刑事案件適用法律若干問題的解釋》第一條第（一）項、第三條之規(guī)定，而應當適用《關(guān)于辦理妨害信用卡管理刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第十二條之規(guī)定，應當認定為刑法第二百二十五條規(guī)定的“情節(jié)特別嚴重”。本案被告人許某珊非法經(jīng)營數(shù)額超人民幣五百萬元，其法定刑為五年以上有期徒刑，并處違法所得一倍以上五倍以下罰金或者沒收財產(chǎn)。

綜上所述，晉江市人民法院一審判決適用法律錯誤，導致被告人許某珊量刑畸輕，造成罪刑嚴重不相適應。為維護司法公正，準確懲治犯罪，依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百二十八條的規(guī)定，特提出抗訴，請依法判處。

此致

泉州市中級人民法院

?????????????????????????????????????晉江市人民檢察院

2020年2月3日

附：

1．被告人許某珊現(xiàn)羈押于晉江市看守所。