宜城市人民檢察院

刑事抗訴書(shū)

宜檢公訴訴刑抗〔2020〕6號(hào)

宜城市人民法院以(2020)鄂0684形初137號(hào)書(shū)對(duì)被告人蔡某某、劉某某貪污罪一案判決蔡某某，一審宣告刑有期徒刑，一審宣告刑刑期三年六個(gè)月；劉某某，一審宣告刑有期徒刑，一審宣告刑刑期二年九個(gè)月。本院依法審查后認(rèn)為，該判決確有錯(cuò)誤，理由如下：

1.根據(jù)2003年最高人民法院《全國(guó)法院審理經(jīng)濟(jì)犯罪案件工作座談會(huì)紀(jì)要》(四)關(guān)于“從事公務(wù)”的理解：從事公務(wù)，是指代表國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體等履行組織、領(lǐng)導(dǎo)、監(jiān)督、管理等職責(zé)。公務(wù)主要表現(xiàn)為與職權(quán)相聯(lián)系的公共事務(wù)以及監(jiān)督、管理國(guó)有財(cái)產(chǎn)的職務(wù)活動(dòng)（如國(guó)有公司的董事、**、監(jiān)事、**、會(huì)計(jì)等人員管理、監(jiān)督國(guó)有財(cái)產(chǎn)等活動(dòng)，屬于從事公務(wù)；那些不具備職權(quán)內(nèi)容的勞務(wù)活動(dòng)、技術(shù)服務(wù)工作，如售貨員、售票員等所從事的工作，一般不認(rèn)為是公務(wù)）。

一審被告人蔡某某作為湖北**化工有限公司原料工段班長(zhǎng)，在工作過(guò)程中，除具有負(fù)責(zé)原料卸車入庫(kù)的勞務(wù)性職責(zé)外，還具有參與、組織庫(kù)區(qū)原料保管及協(xié)助工段長(zhǎng)管理庫(kù)區(qū)的職責(zé)。因此，蔡某某發(fā)放、保管庫(kù)區(qū)原料的職責(zé)應(yīng)當(dāng)認(rèn)為監(jiān)督、管理國(guó)有財(cái)物的活動(dòng)，屬于從事公務(wù)。

2.根據(jù)《刑法》第二百七十一條第二款之規(guī)定，國(guó)有公司、企業(yè)或者其他國(guó)家單位中從事公務(wù)和國(guó)有公司、企業(yè)或者其他國(guó)有單位委派到非國(guó)有公司、企業(yè)以及其他單位從事公務(wù)的人員有前款規(guī)定行為的，依照本法第三百八十二條、第三八十三條的規(guī)定定罪處罰。一審被告人蔡某某雖系合同制工人，但在工作中具有負(fù)責(zé)發(fā)放、保管庫(kù)區(qū)原料監(jiān)督、管理國(guó)有財(cái)物的職責(zé)，其利用職務(wù)之便、伙同被告人劉某某、張某某（在逃）以竊取手段，將國(guó)有財(cái)產(chǎn)非法占為已有，數(shù)額巨大，蔡某某、劉某某之行為均構(gòu)成貪污罪。

綜上所述，該判決認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤，適用法律不當(dāng)，認(rèn)定被告人蔡某某、劉某某構(gòu)成職務(wù)侵占罪罪名不當(dāng)，量刑較輕，為維護(hù)司法公正，準(zhǔn)確懲治犯罪，依照《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第二百二十八條的規(guī)定，特提出抗訴，請(qǐng)依法判處。

此致

湖北省宜城市人民法院

湖北省宜城市人民檢察院

2020年12月31日

附件：1.被告人蔡某某、劉某某現(xiàn)羈押于宜城市第一看守所。

2.其他有關(guān)材料。