宜城市人民檢察院

刑事抗訴書

宜檢公訴訴刑抗〔2020〕6號

宜城市人民法院以(2020)鄂0684形初137號書對被告人蔡某某、劉某某貪污罪一案判決蔡某某，一審宣告刑有期徒刑，一審宣告刑刑期三年六個月；劉某某，一審宣告刑有期徒刑，一審宣告刑刑期二年九個月。本院依法審查后認為，該判決確有錯誤，理由如下：

1.根據(jù)2003年最高人民法院《全國法院審理經(jīng)濟犯罪案件工作座談會紀要》(四)關(guān)于“從事公務(wù)”的理解：從事公務(wù)，是指代表國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體等履行組織、領(lǐng)導(dǎo)、監(jiān)督、管理等職責。公務(wù)主要表現(xiàn)為與職權(quán)相聯(lián)系的公共事務(wù)以及監(jiān)督、管理國有財產(chǎn)的職務(wù)活動（如國有公司的董事、**、監(jiān)事、**、會計等人員管理、監(jiān)督國有財產(chǎn)等活動，屬于從事公務(wù)；那些不具備職權(quán)內(nèi)容的勞務(wù)活動、技術(shù)服務(wù)工作，如售貨員、售票員等所從事的工作，一般不認為是公務(wù)）。

一審被告人蔡某某作為湖北**化工有限公司原料工段班長，在工作過程中，除具有負責原料卸車入庫的勞務(wù)性職責外，還具有參與、組織庫區(qū)原料保管及協(xié)助工段長管理庫區(qū)的職責。因此，蔡某某發(fā)放、保管庫區(qū)原料的職責應(yīng)當認為監(jiān)督、管理國有財物的活動，屬于從事公務(wù)。

2.根據(jù)《刑法》第二百七十一條第二款之規(guī)定，國有公司、企業(yè)或者其他國家單位中從事公務(wù)和國有公司、企業(yè)或者其他國有單位委派到非國有公司、企業(yè)以及其他單位從事公務(wù)的人員有前款規(guī)定行為的，依照本法第三百八十二條、第三八十三條的規(guī)定定罪處罰。一審被告人蔡某某雖系合同制工人，但在工作中具有負責發(fā)放、保管庫區(qū)原料監(jiān)督、管理國有財物的職責，其利用職務(wù)之便、伙同被告人劉某某、張某某（在逃）以竊取手段，將國有財產(chǎn)非法占為已有，數(shù)額巨大，蔡某某、劉某某之行為均構(gòu)成貪污罪。

綜上所述，該判決認定事實錯誤，適用法律不當，認定被告人蔡某某、劉某某構(gòu)成職務(wù)侵占罪罪名不當，量刑較輕，為維護司法公正，準確懲治犯罪，依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百二十八條的規(guī)定，特提出抗訴，請依法判處。

此致

湖北省宜城市人民法院

湖北省宜城市人民檢察院

2020年12月31日

附件：1.被告人蔡某某、劉某某現(xiàn)羈押于宜城市第一看守所。

2.其他有關(guān)材料。