??????????????????? 廣西壯族自治區(qū)百色市田某某人民檢察院

刑事抗訴書

陽檢訴刑抗〔2020〕1號

田某某人民法院以（2019）桂1021刑初96號刑事判決書對被告人蘇某某涉嫌職務(wù)侵占罪一案作出一審判決：被告人蘇某某無罪。本院依法審查后認(rèn)為，該判決事實(shí)認(rèn)定、適用法律確有錯(cuò)誤，理由如下：

法院對起訴指控被告人蘇某某注銷**全榮市場**有限公司（以全簡稱**甲公司），排除**甲公司和股東吳某某對**機(jī)電物流市場出租商鋪的租金的收取、管理，獨(dú)自收取、占有、使用**機(jī)電物流市場出租商鋪的租金，以及占有**機(jī)電物流市場商鋪的職務(wù)侵占犯罪事實(shí)，認(rèn)為被告人蘇某某主觀上沒有非法占有**甲公司及**機(jī)電物流市場財(cái)產(chǎn)的犯罪故意，客觀上也沒有實(shí)施非法占有**甲公司及**機(jī)電物流市場財(cái)產(chǎn)的行為，不構(gòu)成職務(wù)侵占罪，存在事實(shí)認(rèn)定錯(cuò)誤。

根據(jù)《中華人民共和國刑法》第二百七十一條之規(guī)定，職務(wù)侵占罪是指公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務(wù)上的便利，將本單位財(cái)物非法占為已有，數(shù)額較大的行為。而綜合本案現(xiàn)有證據(jù)，可以形成完整的證據(jù)鏈條，證實(shí)被告人蘇某某利用管理**甲公司的職務(wù)便利，將**甲公司財(cái)物非法占為已有的事實(shí)。

首先，2010年4月22日，被告人蘇某某和吳某某簽訂《股東協(xié)議書》約定共同出資投資**機(jī)電物流市場一期和成立**甲公司等事項(xiàng)。2012年6月27日蘇某某和吳某某注冊成立**全榮市場**有限公司后，一直沒有設(shè)立公司賬戶。公司設(shè)立前和設(shè)立后，**機(jī)電物流市場出租商鋪所收取的租金，分別存入被告人蘇某某和另一股東吳某某的個(gè)人賬戶，出租商鋪所收職的租金，這一行為**甲公司的兩個(gè)股東均認(rèn)可無異議。因兩人沒有按約定方式進(jìn)行對帳并分紅，隨后產(chǎn)生矛盾。2013年8月6日，被告人蘇某某利用管理**甲公司的職務(wù)便利，采取以**甲公司的名義下發(fā)通知給承租戶要求租戶將租金、費(fèi)用交至市場辦公室或匯款到辦公室人員指定的帳戶方式，取消吳某某對**甲公司的財(cái)務(wù)和市場管理資格。雖然蘇某某和吳某某對**機(jī)電物流市場一期商鋪?zhàn)饨鸶髯允杖〉姆绞綗o異議，但產(chǎn)生分歧后，蘇某某即排除吳某某對租金的收取、管理、使用的權(quán)利，被告人蘇某某主觀上具有非法占有**甲公司的**機(jī)電物流市場出租商鋪?zhàn)饨鸬闹饔^故意。

其次，在法院不支持吳某某請求解散**甲公司情況下，2015年12月，被告人蘇某某利用管理**甲公司的便利，以**甲公司名義委托廣西**會計(jì)服務(wù)有限公司注銷**甲公司，**市場**有限公司(以下簡稱**乙公司)。**工商行政管理局于2016年1月29日核準(zhǔn)注銷**甲公司。2016年3月起，被告人蘇某某開始以新成立的**乙公司的名義與原**甲公司的商鋪承租戶簽訂鋪面租賃協(xié)議及收取租金。自2016年1月30日至2018年5月28日間，被告人蘇某某收取并侵吞**甲公司的鋪面租金共人民幣3798732.8元整。收入表格、蘇某某供述、與機(jī)電物流市場鋪面承租戶的陳述相互印證蘇某某自2016年1月30日至2018年5月28日間收到租金數(shù)額。證實(shí)了被告人蘇某某客觀上具有非法占有**甲公司的**機(jī)電物流市場一期商鋪及租金的行為。

再次，**甲公司注銷后，**機(jī)電物流市場商鋪的租金存入被告人蘇某某個(gè)人賬戶，雖然有對賬證明及照片、手機(jī)短信視頻截圖等證據(jù)證實(shí)被告人蘇某某與股東吳建對**甲公司的賬目進(jìn)行過核算，但也證明因蘇某某與吳某某對**機(jī)電物流市場一期商鋪?zhàn)饨鸬氖盏健⒅С鑫催_(dá)成一致意見，蘇某某以此為借口未對**甲公司注銷后收取的租金與吳某某進(jìn)行分帳、分紅。被告人蘇某某行為上具有排除**甲公司和股東吳某某對**機(jī)電物流市場一期商鋪?zhàn)饨鹫加?、控制、使用的故意?/span>

最后，被告人蘇某某于2018年5月29日被隆林各族自治縣公安局刑事拘留，2018年5月29日蘇某某卡號為62313301000******銀行卡轉(zhuǎn)入1621953.46元；2018年6月1日蘇某某卡號為62299208000******銀行卡轉(zhuǎn)入1900942.08元。蘇某某也供述其將收到的租金用于理財(cái)投資。即證實(shí)蘇某某其被采取強(qiáng)制措施后，才將占有、使用的**機(jī)電物流市場一期商鋪?zhàn)饨鹳Y金轉(zhuǎn)回上述銀行卡。被告人蘇某某客觀上具有非法占有、使用**甲公司的**機(jī)電物流市場出租商鋪?zhàn)饨鸬男袨椤?/span>

綜上所述，田某某人民法院以（2019）桂1021刑初96號刑事判決書對被告人蘇某某判決無罪存在事實(shí)認(rèn)定錯(cuò)誤，適用法律錯(cuò)誤。為維護(hù)司法公正，準(zhǔn)確依法懲治犯罪，依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百二十八條的規(guī)定，特提出抗訴，請依法判處。

此致

百色市中級人民法院

田某某人民檢察院

2020年3月19日

附：

被告人蘇某某現(xiàn)居住于**市**區(qū)**棟**號，聯(lián)系電話：1890776****