海南省?？谑旋埲A區(qū)人民檢察院

刑事抗訴書(shū)

海龍檢公訴刑抗〔2018〕1號(hào)

????？谑旋埲A區(qū)人民法院以（2017）瓊0106刑初843號(hào)刑事判決書(shū)對(duì)被告人耿某某涉嫌故意殺人罪一案,判決被告人耿某某犯故意傷害罪，判處有期徒刑六年。本院依法審查后認(rèn)為，該判決認(rèn)定事實(shí)有誤，適用法律錯(cuò)誤，理由如下：

????一、判決書(shū)認(rèn)定耿某某與被害人舒某某系男女朋友關(guān)系，且同居生活，沒(méi)有尖銳、深刻的矛盾，耿某某缺乏剝奪被害人舒某某生命的犯罪動(dòng)機(jī)，沒(méi)有希望舒某某死亡的主觀目的，屬于認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤。

1.被告人耿某某具有殺死被害人的犯罪動(dòng)機(jī)。犯罪動(dòng)機(jī)，指的是刺激、促使犯罪人實(shí)施犯罪行為的內(nèi)心起因?，F(xiàn)實(shí)生活中，因生活瑣事或偶發(fā)微小矛盾引起的惡性案件時(shí)有發(fā)生。因此，不能以被告人耿某某與被害人沒(méi)有尖銳矛盾而認(rèn)為其沒(méi)有產(chǎn)生殺人動(dòng)機(jī)和殺人故意。本案中，被告人耿某某系在飲酒后遭到被害人不停辱罵的情況下，憤而產(chǎn)生殺死被害人的念頭，是屬于激情犯罪。

2.?被告人耿某某具有殺死被害人的直接故意。耿某某作為一名智力正常成年人，明知使用鐵錘砸擊他人頭部，是足以造成他人死亡后果的，但耿某某仍使用鐵錘多次砸擊被害人的頭部，直至其認(rèn)為被害人已經(jīng)死亡后方才停手。根據(jù)耿某某供述，其使用錘子敲打舒某某的頭部，知道這樣會(huì)把她打死，并在將被害人砸暈后打電話報(bào)警時(shí)稱其殺了人。被害人也陳述稱，耿某某在砸擊舒某某前曾向舒某某稱要打死舒某某，并稱“你先走，我后走”。因此，可以認(rèn)定耿某某對(duì)被害人死亡的后果是積極追求的，屬于直接故意犯罪。

二、判決書(shū)認(rèn)定被害人沒(méi)有死亡并沒(méi)有完全違背耿某某的主觀意愿，繼而認(rèn)定應(yīng)按客觀行為上造成的實(shí)際損害的性質(zhì)來(lái)確定危害行為的性質(zhì)，即致人死亡的構(gòu)成故意殺人罪（間接故意），損害他人身體的構(gòu)成故意傷害罪，屬于認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤的情況下導(dǎo)致適用法律錯(cuò)誤。

1.被告人耿某某在犯罪行為實(shí)施終了后，在發(fā)現(xiàn)被害人并未死亡，隨即打電話報(bào)警，只是被告人激情消退后產(chǎn)生的悔罪、害怕后的自首行為，不能據(jù)此認(rèn)定被告人在實(shí)施犯罪行為時(shí)對(duì)被害人死亡結(jié)果持放任態(tài)度。

???2.?首先，從犯罪工具和擊打的部位分析，耿某某使用的長(zhǎng)達(dá)30公分的鐵錘，對(duì)著舒某某的頭部進(jìn)行砸擊打，是具有造成被害人死亡后果的緊迫危險(xiǎn)的。其次，從打擊強(qiáng)度看，耿某某對(duì)著被害人的頭部實(shí)施了多次的砸擊，直至其認(rèn)為被害人已經(jīng)死亡后方才停手。最后，耿某某的砸擊行為客觀上對(duì)被害人造成了嚴(yán)重的身體傷害。根據(jù)案發(fā)時(shí)被害人的受傷照片及鑒定意見(jiàn)顯示，被害人頭部血肉模糊，眼球爆裂，可見(jiàn)耿某某的行為是足以造成被害人死亡的，卻因意志以外的原因而未得逞，構(gòu)成故意殺人罪（未遂）。

綜上所述，海口市龍華區(qū)人民法院（2017）瓊0106刑初843號(hào)刑事判決書(shū)判決被告人耿某某的行為構(gòu)成故意傷害罪認(rèn)定罪名不正確，屬認(rèn)定事實(shí)有誤，適用法律錯(cuò)誤。為維護(hù)司法公正，準(zhǔn)確懲治犯罪，依照《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第二百一十七條的規(guī)定，特提出抗訴，請(qǐng)依法判處。

此致

海口市中級(jí)人民法院

2017年12月26日

附：被告人耿某某現(xiàn)羈押于?？谑械谝豢词厮?。