遼寧省黑山縣人民檢察院

刑事抗訴書

黑檢公訴訴刑抗〔2020〕4號

遼寧省黑山縣人民法院以（2019）遼0726刑初67號書對被告人秦愛國涉嫌受賄罪、濫用職權(quán)罪，被告人蔣某某涉嫌受賄罪一案判決：被告人秦愛國犯受賄罪，判處有期徒刑六年，并處罰金人民幣五十萬元，犯濫用職權(quán)罪，判處有期徒刑四年。實行數(shù)罪并罰，決定執(zhí)行有期徒刑七年，并處罰金人民幣五十萬元；被告人蔣某某犯受賄罪，免予刑事處罰。本院依法審查后認(rèn)為，該判決涉及認(rèn)定被告人秦愛國濫用職權(quán)犯罪事實錯誤，適用法律錯誤，導(dǎo)致量刑畸輕，確有錯誤，理由如下：

被告人秦愛國在主管錦州市**局信息化“**”項目工作推進中，不正確履行職責(zé)，幫助史某某在該項目采購中借殼中標(biāo)，使其非法獲利，給國家造成經(jīng)濟損失共計人民幣5,861,023.00元，其行為構(gòu)成濫用職權(quán)罪,但判決對該部分犯罪事實未予認(rèn)定。該部分犯罪事實構(gòu)成犯罪的理由如下：

1.從主體身份上看，被告人秦愛國原系錦州市**局**，負(fù)責(zé)**項目的招投標(biāo)的推進工作，屬于國家工作人員，且實施瀆職行為是在行使行政管理職權(quán)的過程中從事公務(wù)，符合本罪的主體身份；

2.從主觀方面上看，被告人秦愛國與借殼中標(biāo)單位史某某關(guān)系密切，并秦愛國因幫助史某某承攬**局工程（包括本部分涉及的工程）收取史某某的賄賂，被告人秦愛國為收受好處，對違規(guī)處理公務(wù)、濫用職權(quán)行為可能造成危害后果是明知的。此部分史某某、戴某某、林某某的證言可以證明，同時其受賄罪部分證據(jù)可以充分佐證。符合本罪的主觀要件；

3.從侵害客體上看，被告人秦愛國作為招標(biāo)方的代表人，在**項目招投標(biāo)過程中，指使工作人員楊某某為借殼中標(biāo)單位史某某提供幫助，并泄露招標(biāo)信息，由史某某參與編制項目實施方案、項目建議書、招標(biāo)文件，參與投標(biāo)人答疑等工作。錦州市審計局對該項目調(diào)查中發(fā)現(xiàn)上述問題，并楊某某、史某某等相關(guān)證言均進行佐證。被告人秦愛國的行為侵害了國家機關(guān)正常管理活動。符合本罪的客體要件；

4.從客觀方面看，首先，被告人秦愛國違反規(guī)定，實施了故意濫用職權(quán)幫助借殼單位史某某中標(biāo)**項目中標(biāo)的行為。其次，判決認(rèn)定史某某借殼公司中標(biāo)造成國家遭受重大危害后果的證據(jù)不足，因另案楊某某濫用職權(quán)案件中辯護人提交書證關(guān)于**項目決算有關(guān)問題函證明該項目尚未進行工程決算，據(jù)此判決認(rèn)為該項目未實施最后流程，不能計算造成國家的損失。但為避免擴大計算造成國家損失，按照有利于被告人的原則，未對該項目后期增加項目進行計算，而是對中標(biāo)項目時涉及的損失進行計算，以中標(biāo)金額減去該項目中標(biāo)時具體涉及工程鑒定價值得出損失。并未考慮后期具體施工過程中增減項涉及的費用問題，該項目是否決算不影響本案計算得出造成國家損失的數(shù)額。且該項目的工程款已經(jīng)全部結(jié)算，客觀上招投標(biāo)過程中項目中標(biāo)造成的國家損失已經(jīng)形成。第三，被告人秦愛國的濫用職權(quán)行為與造成國家損失結(jié)果之間存在因果關(guān)系，沒有濫用職權(quán)行為就沒有危害結(jié)果。故被告人秦愛國的行為符合本罪的客觀方面要件。

故判決對**項目部分涉及濫用職權(quán)犯罪事實未予認(rèn)定存在錯誤，適用法律錯誤，導(dǎo)致被告人秦愛國的量刑畸輕。

綜上所述，為維護司法公正，準(zhǔn)確懲治犯罪，依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百二十八條的規(guī)定，特提出抗訴，請依法判處。

此致

遼寧省錦州市中級人民法院

2020年3月6日

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附：

1．被告人秦愛國現(xiàn)羈押于黑山縣看守所。