福建省晉江市人民檢察院

刑事抗訴書

晉檢訴訴刑抗〔2019〕3號

晉江市人民法院以(2019)閩0582刑初2944號書對被告人林某甲涉嫌交通肇事罪一案判決：被告人林某甲犯交通肇事罪，判處有期徒刑一年五個月。經(jīng)依法審查后，本院認為該判決適用刑罰與犯罪的事實、性質(zhì)、情節(jié)和社會危害程度不相適應，導致量刑畸輕。理由如下：

1.判決在原本適用認罪認罰從寬制度的最輕刑期之下量刑，屬適用刑罰與犯罪的事實、性質(zhì)、情節(jié)和社會危害程度不相適應，導致量刑畸輕。

對違法行為發(fā)生后被抓獲歸案、刑事立案后接到通知又到案配合的情形是否構(gòu)成自首，實踐中一直有爭議，從有利于被告人角度，認定為自首，但只從輕處理。但“兩高三部”《關(guān)于適用認罪認罰從寬制度的指導意見》實施后，“對犯罪嫌疑人、被告人具有自首、坦白情節(jié)，同時認罪認罰的，應當在法定幅度內(nèi)給予相對更大的從寬幅度?！惫时景笇Ρ桓嫒肆帜臣自谡J定自首后，綜合考慮賠償及諒解情節(jié)，建議予以減輕處理，給予最大幅度從寬處理，建議在有期徒刑二年至三年的幅度內(nèi)判處刑罰。同時，被告人林某甲在辯護人林某乙在場情況下簽署《認罪認罰具結(jié)書》，已表示認可檢察機關(guān)的定罪量刑。而被告人林某甲在庭審過程中雖認罪但不認罰，故量刑幅度應有所提升，更不應在原量刑幅度之下判處刑罰。

2.現(xiàn)有泉州地區(qū)的權(quán)威司法意見對違法行為發(fā)生后被抓獲歸案、刑事立案后接到通知又到案配合的情形不認定為自首，故判決認定自首錯誤，導致適用刑罰明顯不當。

今年，泉州市人民檢察院對類似案件的抗訴意見即以被告人不構(gòu)成自首、量刑畸輕為由，并得到泉州市中級人民法院支持。理由是“1.給予同一事實的行政案件和刑事案件是具延續(xù)性的一體，行為人因違法行為被抓獲歸案就已失去了自動投案的可能性；2.將違法行為發(fā)生后被抓獲歸案、刑事立案后接到通知又到案配合的情形認定為自首，有違刑法適用平等原則。”本案情節(jié)與上述案例如出一轍，被告人林某甲在肇事后逃逸，于2018年1月19日9時許在晉江市**鎮(zhèn)**村家中被公安機關(guān)抓獲。后因傷情鑒定，公安機關(guān)未對被告人林某甲采取強制措施，直至確定被害人莊某某的損傷程度為重傷二級后，才通知被告人林某甲到案。若根據(jù)最新的二審判決的司法意見，則被告人林某甲被抓獲時已被詢問、被調(diào)查，不具有自動投案的條件，不構(gòu)成自首，更談不上減輕處罰。

綜上所述，晉江市人民法院一審判決對被告人林某甲適用刑罰與犯罪的事實、性質(zhì)、情節(jié)和社會危害程度不相適應，導致量刑畸輕。為維護司法公正，準確懲治犯罪，依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百二十八條的規(guī)定，特提出抗訴，請依法判處。

此致

福建省泉州市中級人民法院

2019年12月13日

附：

1．被告人林某甲現(xiàn)羈押于晉江市看守所。

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