四川省馬某某市人民檢察院

刑事抗訴書

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阿馬檢一檢部訴刑抗〔2021〕Z1號

馬某某市人民法院以（2020）川3201刑初63號《刑事附帶民事判決書》對被告人楊某某交通肇事一案判決被告人楊某某犯交通肇事罪，判處有期徒刑三年，緩刑五年。本院于2021年1月4日收到判決書，經(jīng)依法審查后認(rèn)為：該判決認(rèn)定被告人楊某某具有自首情節(jié)，屬于認(rèn)定事實錯誤；判處有期徒刑三年緩刑五年，屬于重罪輕判，適用刑罰明顯不當(dāng)，適用緩刑錯誤。理由如下：

一、一審判決認(rèn)定被告人楊某某具有自首情節(jié)錯誤

本案發(fā)生于2019年11月20日14時18分，被告人楊某某當(dāng)時被撞傷昏迷，不能報警，從當(dāng)日至同年12月16日一直在阿壩州人民醫(yī)院、四川省人民醫(yī)院治療。是事故另一輛車駕駛?cè)伺砟衬炒螂娫拡缶?。公安機關(guān)于2019年11月28日立案偵查，當(dāng)時已經(jīng)掌握了犯罪事實，確定了犯罪嫌疑人，于2019年11月30日在四川省人民醫(yī)院向被告人楊某某送達了《犯罪嫌疑人權(quán)利義務(wù)告知書》并進行了訊問、取證，之后又于同年12月1日、12月2日進行了2次訊問，說明被告人楊某某一直在公安機關(guān)的掌控中。雖然當(dāng)時被告人楊某某傷重住院治療，但此時已經(jīng)能夠清楚敘述案情，已經(jīng)能夠清楚表達自己的意思，而沒有委托他人先代為投案，也沒有先以信電方式投案。在公安機關(guān)3次訊問時，也沒有表示出投案的意愿。被告人楊某某在2019年12月25日自行到公安機關(guān)遞交醫(yī)療證明、接受公安機關(guān)訊問，不是自動到公安機關(guān)投案，而是在自己住院治療大體痊愈后配合公安機關(guān)偵查取證，是其主觀上不逃避打擊、認(rèn)罪認(rèn)罰的態(tài)度表現(xiàn)。2020年1月15日，公安機關(guān)決定對被告人楊某某采取取保候?qū)彽膹娭拼胧?。所以，本案發(fā)生后，公安機關(guān)已經(jīng)查實掌控了犯罪事實及犯罪嫌疑人，已經(jīng)對被告人楊某某進行了3次訊問后，被告人楊某某才到公安機關(guān)接受調(diào)查，不能認(rèn)定其是自動投案的行為，不符合自首的規(guī)定。一審法院認(rèn)定被告人楊某某自首錯誤。

二、一審法院判處被告人楊某某有期徒刑三年緩刑五年，屬于重罪輕判，適用刑罰明顯不當(dāng)，適用緩刑錯誤

本案被告人楊某某交通肇事造成3人死亡，負(fù)事故全部責(zé)任，屬于“有其他特別惡劣情節(jié)”，依法應(yīng)處三年以上七年以下有期徒刑。根據(jù)四川省高級人民法院《關(guān)于常見犯罪的量刑指導(dǎo)意見》實施細(xì)則規(guī)定：交通肇事罪，死亡二人或者重傷五人……負(fù)事故全部責(zé)任的，在四年至五年幅度內(nèi)確定量刑起點。具有“死亡二人，負(fù)事故主要責(zé)任或者全部責(zé)任”情形的，死亡人數(shù)每增加一人，負(fù)事故全部責(zé)任的，增加一年至一年六個月刑期。所以，本案被告人楊某某造成三人死亡，負(fù)事故全部責(zé)任，其基準(zhǔn)刑為五年至六年六個月。其在歸案后如實供述自己罪行的，可以減少基準(zhǔn)刑的20%以下?；鶞?zhǔn)刑為60個月至78個月，減少20%以下，量刑幅度至多在48個月至62個月之間（即四年至五年兩個月）。即被告人楊某某最低量刑在四年以上。即使認(rèn)定其具有自首情節(jié)，依規(guī)可以減少基準(zhǔn)刑的30%以下，其量刑幅度至多在42個月至55個月之間（即三年六個月至四年七個月）。被判處三年以上有期徒刑的犯罪分子，不適用緩刑。所以，對被告人楊某某適用緩刑系重罪輕判，適用刑罰明顯不當(dāng)，適用緩刑錯誤。

綜上所述，本院認(rèn)為人民法院認(rèn)定犯罪情節(jié)錯誤，重罪輕判，適用刑罰明顯不當(dāng)，適用緩刑錯誤。為維護司法公正，準(zhǔn)確懲治犯罪，依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百二十八條的規(guī)定，特提出抗訴，請依法判處。

此致

阿壩州中級人民法院

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馬某某市人民檢察院

????2021年1月14日

附：

1.被告人楊某某現(xiàn)住四川省馬某某市**鄉(xiāng)**村**組，聯(lián)系電話1510817****。

2.相關(guān)法律法規(guī)

《中華人民共和國刑法》

第六十七條　犯罪以后自動投案，如實供述自己的罪行的，是自首。對于自首的犯罪分子，可以從輕或者減輕處罰。其中，犯罪較輕的，可以免除處罰。

被采取強制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如實供述司法機關(guān)還未掌握的本人其他罪行的，以自首論。

犯罪嫌疑人雖不具有前兩款規(guī)定的自首情節(jié)，但是如實供述自己罪行的，可以從輕處罰；因其如實供述自己罪行，避免特別嚴(yán)重后果發(fā)生的，可以減輕處罰。

第七十二條　對于被判處拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同時符合下列條件的，可以宣告緩刑，對其中不滿十八周歲的人、懷孕的婦女和已滿七十五周歲的人，應(yīng)當(dāng)宣告緩刑：

（一）犯罪情節(jié)較輕；

（二）有悔罪表現(xiàn)；

（三）沒有再犯罪的危險；

（四）宣告緩刑對所居住社區(qū)沒有重大不良影響。

第七十三條　拘役的緩刑考驗期限為原判刑期以上一年以下，但是不能少于二個月。

有期徒刑的緩刑考驗期限為原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。

緩刑考驗期限，從判決確定之日起計算。

《最高人民法院關(guān)于處理自首和立功具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》

第一條　根據(jù)刑法第六十七條第一款的規(guī)定，犯罪以后自動投案，如實供述自己的罪行的，是自首。
　?。ㄒ唬┳詣油栋?，是指犯罪事實或者犯罪嫌疑人未被司法機關(guān)發(fā)覺，或者雖被發(fā)覺，但犯罪嫌疑人尚未受到訊問、未被采取強制措施時，主動、直接向公安機關(guān)、人民檢察院或者人民法院投案。?
　　犯罪嫌疑人向其所在單位、城鄉(xiāng)基層組織或者其他有關(guān)負(fù)責(zé)人員投案的；犯罪嫌疑人因病、傷或者為了減輕犯罪后果，委托他人先代為投案，或者先以信電投案的；罪行未被司法機關(guān)發(fā)覺，僅因形跡可疑被有關(guān)組織或者司法機關(guān)盤問、教育后，主動交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通緝、追捕過程中，主動投案的；經(jīng)查實確已準(zhǔn)備去投案，或者正在投案途中，被公安機關(guān)捕獲的，應(yīng)當(dāng)視為自動投案。

四川省高級人民法院《關(guān)于常見犯罪的量刑指導(dǎo)意見》實施細(xì)則

13.對于自首情節(jié)，綜合考慮自首動機、時間、方式、罪行輕重、如實供述罪行的程度以及悔罪表現(xiàn)等情況，確定從寬的幅度。惡意利用自首規(guī)避法律制裁等不足以從寬處罰的除外。

（1）犯罪事實或犯罪嫌疑人未被辦案機關(guān)發(fā)覺，主動直接投案構(gòu)成自首的，可以減少基準(zhǔn)刑的40%以下，一般不應(yīng)超過四年；

（2）并非出于被告人主動，而是經(jīng)親友規(guī)勸、陪同投案，或親友送去投案等情形構(gòu)成自首的，可以減少基準(zhǔn)刑的40%以下，一般不應(yīng)超過四年；

（3）犯罪事實和犯罪嫌疑人已被辦案機關(guān)發(fā)覺，但尚未接受調(diào)查談話、訊問，或者未被宣布采取調(diào)查措施或者強制措施，主動直接投案構(gòu)成自首的，可以減少基準(zhǔn)刑的30%，一般不應(yīng)超過三年；

15.對于坦白情節(jié)，綜合考慮如實供述罪行的階段、程度、罪行輕重以及悔罪程度等情況，確定從寬的幅度。

（1）如實供述自己罪行的，可以減少基準(zhǔn)刑的20%以下，一般不超過二年；

（一）交通肇事罪

2.法定刑在三年以上七年以下有期徒刑幅度的量刑起點和基準(zhǔn)刑

死亡二人或者重傷五人，負(fù)事故主要責(zé)任的，在三年至四年有期徒刑幅度內(nèi)確定量刑起點；負(fù)事故全部責(zé)任的，在四年至五年幅度內(nèi)確定量刑起點。

在量刑起點的基礎(chǔ)上，可以根據(jù)事故責(zé)任、致人重傷、死亡的人數(shù)或者財產(chǎn)損失的數(shù)額以及逃逸等其他影響犯罪構(gòu)成的犯罪事實增加刑罰量，從而確定基準(zhǔn)刑。有下列情形之一的，增加相應(yīng)的刑罰量：

（1）具有“死亡二人，負(fù)事故主要責(zé)任或者全部責(zé)任”情形的，死亡人數(shù)每增加一人，負(fù)事故全部責(zé)任的，增加一年至一年六個月刑期；負(fù)事故主要責(zé)任的，增加九個月至一年刑期；

《中華人民共和國刑事訴訟法》

第二百二十八條　地方各級人民檢察院認(rèn)為本級人民法院第一審的判決、裁定確有錯誤的時候，應(yīng)當(dāng)向上一級人民法院提出抗訴。

第二百三十條　不服判決的上訴和抗訴的期限為十日，不服裁定的上訴和抗訴的期限為五日，從接到判決書、裁定書的第二日起算。

《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》

第五百八十二條　人民檢察院依法對人民法院的判決、裁定是否正確實行法律監(jiān)督，對人民法院確有錯誤的判決、裁定，應(yīng)當(dāng)依法提出抗訴。

第五百八十四條　人民檢察院認(rèn)為同級人民法院第一審判決、裁定具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)提出抗訴：

（一）認(rèn)定的事實確有錯誤或者據(jù)以定罪量刑的證據(jù)不確實、不充分的；

（二）有確實、充分證據(jù)證明有罪判無罪，或者無罪判有罪的；

（三）重罪輕判，輕罪重判，適用刑罰明顯不當(dāng)?shù)模?/span>

（四）認(rèn)定罪名不正確，一罪判數(shù)罪、數(shù)罪判一罪，影響量刑或者造成嚴(yán)重社會影響的；

（五）免除刑事處罰或者適用緩刑、禁止令、限制減刑等錯誤的；

（六）人民法院在審理過程中嚴(yán)重違反法律規(guī)定的訴訟程序的。

第五百八十六條　人民檢察院對同級人民法院第一審判決的抗訴，應(yīng)當(dāng)在接到判決書后第二日起十日以內(nèi)提出；對第一審裁定的抗訴，應(yīng)當(dāng)在接到裁定書后第二日起五日以內(nèi)提出。