四川省天某某人民檢察院

刑事抗訴書

（二審程序適用）

天檢訴刑抗〔2020〕1號(hào)

????天某某人民法院以（2019）川1825刑初73號(hào)刑事判決書對(duì)被告人李某、彭某某等12人涉嫌詐騙罪一案作出一審判決：其中，十一、被告人胡某某犯詐騙罪，判處有期徒刑二年，緩刑三年，并處罰金四千元；十二、被告人劉某某犯詐騙罪，判處有期徒刑二年，緩刑三年，并處罰金四千元。本院于2020年7月3日收到該判決書后，經(jīng)依法審查后認(rèn)為，該判決書第十一、十二項(xiàng)中的“判處有期徒刑二年，緩刑三年”存在程序違法，適用法律錯(cuò)誤，量刑畸輕，理由如下：

????一、《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第二百零一條規(guī)定“對(duì)于認(rèn)罪認(rèn)罰案件，人民法院依法作出判決時(shí)，一般應(yīng)當(dāng)采納人民檢察院指控的罪名和量刑建議（除除外情形外）。人民法院經(jīng)審理認(rèn)為量刑建議明顯不當(dāng)，或者被告人、辯護(hù)人對(duì)量刑建議提出異議的，人民檢察院可以調(diào)整量刑建議。人民檢察院不調(diào)整量刑建議或者調(diào)整量刑建議后仍然明顯不當(dāng)?shù)模嗣穹ㄔ簯?yīng)當(dāng)依法作出判決?！北景钢校桓嫒撕衬车热嗽诒驹簩彶槠鹪V期間表示自愿認(rèn)罪認(rèn)罰，并簽署了《認(rèn)罪認(rèn)罰具結(jié)書》，也不具有《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第二百零一條規(guī)定的“五種除外情形之一”，天某某人民法院的判決沒有采納本院的量刑建議，在判決作出前也未曾向本院提出異議，違反了《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第二百零一條之規(guī)定。

二、本案中，雖然被告人胡某某、劉某某系從犯，且有自首情節(jié)，但根據(jù)《（兩高一部）關(guān)于辦理電信網(wǎng)絡(luò)詐騙等刑事案件適用法律若干問題的意見》，其中規(guī)定“對(duì)實(shí)施電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪的被告人裁量刑罰，在確定量刑起點(diǎn)、基準(zhǔn)刑時(shí)，一般應(yīng)就高選擇。確定宣告刑時(shí)，應(yīng)當(dāng)綜合全案事實(shí)情節(jié)，準(zhǔn)確把握從重、從輕量刑情節(jié)的調(diào)節(jié)幅度，保證罪責(zé)刑相適應(yīng)?！薄皩?duì)實(shí)施電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪的被告人，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格控制適用緩刑的范圍，嚴(yán)格掌握適用緩刑的條件?！庇纱丝梢?，對(duì)電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪，應(yīng)當(dāng)依法予以嚴(yán)懲。根據(jù)《中華人民共和國(guó)刑法》第六十三條第一款之規(guī)定“犯罪分子具有本法規(guī)定的減輕處罰情節(jié)的，應(yīng)當(dāng)在法定刑以下判處刑罰；本法規(guī)定有數(shù)個(gè)量刑幅度的，應(yīng)當(dāng)在法定量刑幅度的下一個(gè)量刑幅度內(nèi)判處刑罰。”由此可知，刑法已經(jīng)明確規(guī)定，即使有多個(gè)可以減輕處罰的情節(jié)，也禁止跨越兩個(gè)及兩個(gè)以上量刑幅度判處刑罰。胡某某、劉某某二人的法定刑為“十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)”。下一個(gè)量刑幅度為“三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金”。本院認(rèn)為，對(duì)二人依法應(yīng)當(dāng)在“三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金”的量刑幅度內(nèi)判處刑罰。天某某人民法院的判決適用法律錯(cuò)誤，量刑畸輕，未在法定量刑幅度內(nèi)。
????綜上所述，本院認(rèn)為，本案一審刑事判決書存在程序違法，適用法律錯(cuò)誤，量刑畸輕情形。為維護(hù)司法公正，準(zhǔn)確懲治犯罪，依照《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第二百二十八條的規(guī)定，特提出抗訴，請(qǐng)依法判處。

此致

雅安市中級(jí)人民法院

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???天某某人民檢察院

2020年7月9日