貴州省正安縣人民檢察院

刑事抗訴書

正檢公訴訴刑抗〔2020〕Z1號

正安縣人民法院以（2020）黔0324刑初63號書對被告人李某某涉嫌銷售假藥罪一案判決：被告人李某某以非法營利為目的，銷售假藥，構(gòu)成銷售假藥罪，其上架銷售的假藥還未販賣給他人即被有關(guān)部門查獲，系犯罪未遂，可以比照既遂犯從輕或減輕處罰。李某某犯銷售假藥罪，判處有期徒刑六個月，并處罰金一千元。本院依法審查后認為，該案適用法律錯誤，理由如下：

生產(chǎn)、銷售假藥，是指生產(chǎn)者、銷售者違反國家藥品管理法規(guī)，生產(chǎn)、銷售假藥，足以危害人體健康的行為。就生產(chǎn)、銷售假藥罪的保護法益而言，生產(chǎn)、銷售假藥罪侵犯的是復(fù)雜的客體，即國家對藥品正常的監(jiān)督、管理秩序和不特定多數(shù)人的身體健康、生命安全。在xxxx年xx月xx日出生效的《刑法修正案（八）》里，刑法條文中就“生產(chǎn)、銷售假藥罪”的相關(guān)內(nèi)容進行了全面修訂，其中刪除了“足以嚴重危害人體健康的”這一要件，將原來的危險犯修改為行為犯。這一修正，實則體現(xiàn)出了從刑事政策上從嚴懲治銷售假藥犯罪，構(gòu)筑嚴密刑事法網(wǎng)的立法傾向和努力。本案中，被告李某某在正安縣鳳儀鎮(zhèn)山奇社區(qū)開設(shè)“**診所”期間，實施了明知流動藥販銷售的藥品無資質(zhì)仍從其手中購買“蟲草清肺膠囊”“蟲草益肺膠囊”各三盒放置于該診所內(nèi)銷售的行為。本案中被查獲的涉案假藥，均系被告人李某某為銷售而進購，銷售者獲得了對假藥的實際控制，并擺在診所內(nèi)貨架以出售，已經(jīng)進入了交易環(huán)節(jié)。已對國家的藥品管理制度造成了實際損害。因此，本院認為，李某某以營利為目的的銷售假藥的行為，構(gòu)成銷售假藥罪的既遂。故正安縣人民法院認定李某某涉嫌銷售假藥罪一案適用法律錯誤。

銷售假藥罪的立法修正和司法擴張與風(fēng)險社會不無關(guān)系，近年來屢禁不止的藥品安全事件使得民眾對風(fēng)險的恐懼不斷加深，人們對于藥品的安全保障有了更高的訴求，結(jié)果本位主義的刑法在危險預(yù)防與法益保護方面顯得力不從心，因此作為結(jié)果的危害漸漸不再是刑法實務(wù)關(guān)注的中心，尤其是在法定犯中，懲罰的根據(jù)應(yīng)需要越來越不依賴于現(xiàn)實的侵害結(jié)果，而是取決于具有風(fēng)險的行為本身。實務(wù)中，刑法應(yīng)當(dāng)更多地傾向于實害發(fā)生前就進行的規(guī)制，盡可能地避免實際損害的發(fā)生。綜上，為維護司法公正，準確懲治犯罪，打擊不法行為，依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百二十八條的規(guī)定，特提出抗訴，請依法判處。

此致

遵義市中級人民法院

貴州省正安縣人民檢察院

2020年6月29日

附：被告人李某某現(xiàn)羈押于正安縣看守所。