社旗縣人民檢察院

刑事抗訴書

社檢公訴訴刑抗〔2016〕1號

???社旗縣人民法院于2016年6月5日以（2015）社刑初字第227號判決書對被告人李某某涉嫌貪污一案判決被告人李某某犯貪污罪，免予刑事處罰。本院依法審查后認(rèn)為，該判決引用條款錯誤且適用免刑明顯不當(dāng)，理由如下：

一、本案中，被告人李某某是“其他依照法律從事公務(wù)的人員”，而非接受國家機關(guān)等單位委托管理經(jīng)營國有財產(chǎn)的人員。根據(jù)《全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于<中華人民共和國刑法>第九十三條第二款的解釋》的規(guī)定，村民委員會等村基層組織人員協(xié)助人民政府從事救災(zāi)、搶險、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟款物的管理等行政管理工作時，屬于刑法第九十三條第二款規(guī)定的“其他依照法律從事公務(wù)的人員”。社旗縣**鎮(zhèn)**村村委會主任被告人李某某伙同本村黨支部書記任某某等村委成員應(yīng)**鎮(zhèn)人民政府的要求，開展河南省扶貧開發(fā)到戶增收試點項目工作是協(xié)助人民政府從事的扶貧工作，顯然應(yīng)屬于“其他依照法律從事公務(wù)的人員”，系國家工作人員，而刑事判決書引用我國《刑法》第三百八十二條第二款，將李某某等人認(rèn)定為接受國家機關(guān)等單位委托管理經(jīng)營國有財產(chǎn)的人員顯然為認(rèn)定被告人身份錯誤而導(dǎo)致適用法律錯誤。

二、被告人李某某的行為觸犯了《中華人民共和國刑法》第三百八十二條第一款、第三款之規(guī)定，犯罪事實清楚，證據(jù)確實充分，應(yīng)當(dāng)以貪污罪追究其刑事責(zé)任，因該起訴書系刑法修正案（九）施行前所制作，故引用第三百八十三條第一款第（一）項量刑。現(xiàn)根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》第二條第一款的規(guī)定，貪污或者受賄數(shù)額在二十萬元以上不滿三百萬元的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第三百八十三條第一款規(guī)定的“數(shù)額巨大”，本案涉案數(shù)額為304000元，應(yīng)引用第三百八十三條第一款第（二）項，其法定刑為三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)，應(yīng)在三年有期徒刑以上確定基準(zhǔn)刑。即使考慮依照《河南省高級人民法院〈關(guān)于常見犯罪的量刑指導(dǎo)意見〉實施細(xì)則》的自首、從犯、退贓等量刑規(guī)定，應(yīng)當(dāng)減輕相應(yīng)的刑罰量，因本案中被告人李某某的自首情節(jié)系司法機關(guān)在查辦案件過程中已完全發(fā)現(xiàn)其涉嫌犯罪事實的情況下實施的，應(yīng)有別于司法機關(guān)尚未掌握其罪行情況下的自首，故對其可以從輕或減輕處罰，但不應(yīng)免除處罰。且根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理職務(wù)犯罪案件嚴(yán)格適用緩刑、免予刑事處罰若干問題的意見》的規(guī)定，具有下列情形之一的職務(wù)犯罪分子，一般不適用緩刑或者免予刑事處罰：（六）犯罪涉及的財物屬于救災(zāi)、搶險、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟、防疫等特定款物的；同時規(guī)定，人民法院審理職務(wù)犯罪案件時應(yīng)當(dāng)注意聽取檢察機關(guān)、被告人、辯護人提出的量刑意見，分析影響性案件案發(fā)前后的社會反映，必要時可以征求案件查辦等機關(guān)的意見。對于情節(jié)惡劣、社會反映強烈的職務(wù)犯罪案件，不得適用緩刑、免予刑事處罰。本案涉及的財物屬于扶貧專項款，系群眾舉報而案發(fā)，在當(dāng)?shù)卮迕裰性斐梢欢ǖ膼毫佑绊懀腋鶕?jù)《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》第二條第二款的規(guī)定，貪污扶貧資金等特定款物的，10萬元為三年以上十年以下有期徒刑的起刑點，故盡管被告人李某某具有從犯、自首法定的從輕處罰情節(jié)和退贓、有悔罪表現(xiàn)等酌定從輕處罰情節(jié)，但是社旗縣人民法院僅判處被告人李某某免予刑事處罰，明顯屬量刑不當(dāng)。?

綜上所述，社旗縣人民法院所作出的（2015）社法刑初字第227號刑事判決書，適用法律錯誤，量刑明顯不當(dāng)。為維護司法公正，準(zhǔn)確懲治犯罪，依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百一十七條的規(guī)定，特提出抗訴，請依法判處。

此致

南陽市中級人民法院

2016年6月13日

附：

1．被告人李某某現(xiàn)住**縣**鎮(zhèn)**村**組。