大連市普蘭店區(qū)人民檢察院

刑事抗訴書

普檢訴刑抗〔2020〕1號

大連市普蘭店區(qū)人民法院以（2020）遼0214刑初3號刑事判決書對被告人李某某犯販賣毒品罪一案判決：李某某犯販賣毒品罪，判處有期徒刑十個月，并處罰金人民幣一千元。本院依法審查后認(rèn)為，該判決未依法追繳違法所得，系適用法律錯誤，理由如下：

第一，從違法所得的屬性看。

違法所得是指犯罪分子違法所得的財物，一般應(yīng)理解為犯罪所得，指刑法分則構(gòu)成要件的犯罪行為取得之物、犯罪行為產(chǎn)生之物以及其轉(zhuǎn)化物或替代物、收益，具有刑事違法性、客觀存在性和因果聯(lián)系性。

本案中，被告人李某某因?qū)嵤┴溬u毒品犯罪行為，而非法獲得200元毒資，該200元毒資已被李某某收取并實際占有，已客觀存在，成為既成事實，且其正是因為販賣毒品給徐某某才能非法獲取該毒資，符合刑法關(guān)于違法所得的定義，具有違法所得的全部屬性，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為違法所得。

第二，從法院判決的事實認(rèn)定看。

法院判決事實認(rèn)定部分已確認(rèn)被告人李某某以人民幣200元的價格將0.1克甲基苯丙胺（冰毒）賣給徐某某，說明法院對這200元毒資的性質(zhì)亦進(jìn)行了確認(rèn)，也認(rèn)定為違法所得。

第三，從判決結(jié)果上看。

違法所得具有客觀性，不應(yīng)以是否已被偵查機(jī)關(guān)扣押為認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，更不能以此為由不予追繳，而應(yīng)根據(jù)被告人所犯罪行，以及由此而獲得的利益來認(rèn)定并進(jìn)行追繳。

本案中，法院判決在事實認(rèn)定中已確認(rèn)該200元毒資系違法所得，但最終在判決時卻未予追繳，應(yīng)當(dāng)適用《中華人民共和國刑法》第六十四條規(guī)定而未適用，顯系適用法律錯誤。

綜上所述，大連市普蘭店區(qū)人民法院（2020）遼0214刑初3號刑事判決書未依法追繳違法所得，系適用法律錯誤。為維護(hù)司法公正，準(zhǔn)確懲治犯罪，依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百二十八條的規(guī)定，特提出抗訴，請依法判處。

此致

大連市中級人民法院

2020年3月16日

附：

1.被告人李某某現(xiàn)羈押于大連市普蘭店區(qū)看守所。

2.其他有關(guān)材料，檢察內(nèi)卷一冊。大連市普蘭店區(qū)人民檢察院

刑事抗訴書

普檢訴刑抗〔2020〕1號

大連市普蘭店區(qū)人民法院以（2020）遼0214刑初3號刑事判決書對被告人李思浩犯販賣毒品罪一案判決：李思浩犯販賣毒品罪，判處有期徒刑十個月，并處罰金人民幣一千元。本院依法審查后認(rèn)為，該判決未依法追繳違法所得，系適用法律錯誤，理由如下：

第一，從違法所得的屬性看。

違法所得是指犯罪分子違法所得的財物，一般應(yīng)理解為犯罪所得，指刑法分則構(gòu)成要件的犯罪行為取得之物、犯罪行為產(chǎn)生之物以及其轉(zhuǎn)化物或替代物、收益，具有刑事違法性、客觀存在性和因果聯(lián)系性。

本案中，被告人李思浩因?qū)嵤┴溬u毒品犯罪行為，而非法獲得200元毒資，該200元毒資已被李思浩收取并實際占有，已客觀存在，成為既成事實，且其正是因為販賣毒品給徐豐春才能非法獲取該毒資，符合刑法關(guān)于違法所得的定義，具有違法所得的全部屬性，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為違法所得。

第二，從法院判決的事實認(rèn)定看。

法院判決事實認(rèn)定部分已確認(rèn)被告人李思浩以人民幣200元的價格將0.1克甲基苯丙胺（冰毒）賣給徐豐春，說明法院對這200元毒資的性質(zhì)亦進(jìn)行了確認(rèn)，也認(rèn)定為違法所得。

第三，從判決結(jié)果上看。

違法所得具有客觀性，不應(yīng)以是否已被偵查機(jī)關(guān)扣押為認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，更不能以此為由不予追繳，而應(yīng)根據(jù)被告人所犯罪行，以及由此而獲得的利益來認(rèn)定并進(jìn)行追繳。

本案中，法院判決在事實認(rèn)定中已確認(rèn)該200元毒資系違法所得，但最終在判決時卻未予追繳，應(yīng)當(dāng)適用《中華人民共和國刑法》第六十四條規(guī)定而未適用，顯系適用法律錯誤。

綜上所述，大連市普蘭店區(qū)人民法院（2020）遼0214刑初3號刑事判決書未依法追繳違法所得，系適用法律錯誤。為維護(hù)司法公正，準(zhǔn)確懲治犯罪，依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百二十八條的規(guī)定，特提出抗訴，請依法判處。

此致

大連市中級人民法院

2020年3月16日

附：

1.被告人李思浩現(xiàn)羈押于大連市普蘭店區(qū)看守所。

2.其他有關(guān)材料，檢察內(nèi)卷一冊。