廣西壯族自治區(qū)南寧市西鄉(xiāng)塘區(qū)人民檢察院

刑事抗訴書

南市西檢訴刑抗〔2018〕12號

南寧市西鄉(xiāng)塘區(qū)人民法院以（2017）桂0107刑初1048號刑事判決書對被告人李某某組織賣淫一審判決：被告人李某某犯組織賣淫罪，判處其有期徒刑三年，并處罰金人民幣二萬元；被告人蘇某某犯協(xié)助組織賣淫罪，判處有期徒刑一年三個月，并處罰金人民幣二千元；被告人農(nóng)某某犯協(xié)助組織賣淫罪，判處有期徒刑一年，并處罰金人民幣五千元。本院依法審查后認(rèn)為，該判決認(rèn)定李某某為從犯，屬于認(rèn)定事實錯誤，適用法律錯誤，導(dǎo)致量刑畸輕，理由如下：

一、一審判決認(rèn)定事實錯誤，未認(rèn)定被告人李某某在賣淫組織中起主要作用的事實。

《中華人民共和國刑法》對共同犯罪中主從犯的認(rèn)定有明確的規(guī)定，在共同犯罪中起主要作用的是主犯；在共同犯罪中起次要或者輔助作用的，是從犯。本案現(xiàn)有證據(jù)已足以證實被告人李某某在組織賣淫活動中起主要作用，應(yīng)認(rèn)定為主犯。理由如下：

1.被告人李某某為**養(yǎng)生足浴城賣淫組織股東、實際經(jīng)營者，是該賣淫組織的發(fā)起人、建立人。

被告人李某某的供述可以證實其為**養(yǎng)生足浴城賣淫組織股東，占股40%，另一股東為陳某某占股60%?。營業(yè)執(zhí)照、賣淫女的證言、同案農(nóng)某某的供述也證實李某某是**養(yǎng)生足浴城的經(jīng)營者。李某某的供述、證人謝某某的證言以及書證《租賃合同》可以證實，該賣淫組織開展賣淫活動的場所南寧市人民西路**號**酒店三樓**養(yǎng)生足浴城為李某某同陳某某共同向南寧市水街酒店設(shè)備用品城有限公司租賃，并以二人名義簽訂租賃合同。同時，李某某的供述可以證實開展賣淫活動是由李某某提出，與陳某某商議后共同決定的。同案人農(nóng)某某的供述也證實李某某是老板之一，賣淫活動的定價、非法利益分配方案也是由李某某和陳某某決定的。

2.被告人李某某為該賣淫組織的實際管理者，在該賣淫組織中有不可或缺的地位。

同案蘇某某、農(nóng)某某的供述可以證實李某某、陳某某為該賣淫組織的兩位老板，李某某負(fù)責(zé)在前臺接待嫖客、收取嫖資、計算賣淫提成、向賣淫女發(fā)放提成。證人梁某某的證言可以證實李某某在**酒店使用他人的身份證開房。賣淫女楊某某的證言可以證實李某某安排其在該組織內(nèi)上班。

以上證據(jù)足以證實李某某發(fā)起、建立了該賣淫組織，并實際參與了該賣淫組織的管理，李某某本人在該賣淫組織中從事賣淫活動的中心工作，從接待嫖客到開立賣淫嫖娼房間、以及收取嫖資、發(fā)放提成，經(jīng)歷整個賣淫活動流程，且李某某接待安排賣淫女在賣淫組織中從事賣淫活動，直接參與了糾集他人賣淫的活動。其在該賣淫組織中所起作用不可或缺。

綜上，本院指控被告人李某某積極實施組織賣淫行為，在該賣淫組織中起發(fā)起、建立、管理、糾集等主要作用，一審判決對李某某在賣淫組織中所起作用認(rèn)定事實錯誤。

二、一審判決適用法律錯誤，導(dǎo)致量刑畸輕。

對于組織賣淫罪中“組織賣淫”這一實行行為的認(rèn)定，相關(guān)司法解釋有明確規(guī)定。最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理組織、強迫、引誘、容留、介紹賣淫刑事案件適用法律若干問題的解釋》第一條規(guī)定“以招募、雇傭、糾集等手段，管理或者控制他人賣淫，賣淫人員在三人以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第三百五十八條規(guī)定的‘組織他人賣淫’。”該條文采用例舉方式，可見組織賣淫行為包含但不限于“招募、雇傭、糾集”這三種手段，其實行行為主要是“管理或者控制他人賣淫”的行為。而一審判決認(rèn)為“鑒于本案李某某等人組織的賣淫組織較為松散，李某某沒有直接參與招募、雇傭、糾集行為，可以認(rèn)定在組織賣淫活動中其次要作用，是從犯，依法可以減輕處罰?！币粚徟袥Q對該司法解釋做了片面的理解，屬于適用法律錯誤。另外，最高人民檢察院、公安部《關(guān)于公安機關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定（一）》第七十五條規(guī)定“以招募、雇傭、強迫、引誘、容留等手段，組織他人賣淫的，應(yīng)予立案追訴?！北桓嫒死钅衬橙萘糍u淫人員在其控制的服務(wù)場所內(nèi)從事賣淫活動，也符合該條文的規(guī)定。

如前所述，被告人李某某在共同犯罪中起到發(fā)起、建立、管理、糾集、容留等主要作用，是該賣淫組織的老板、股東、實際管理者，一審判決僅以組織賣淫罪的從犯對其定性，屬認(rèn)定事實錯誤，適用法律錯誤。另外，根據(jù)法律我國刑法規(guī)定應(yīng)當(dāng)在五年以上有期徒刑幅度內(nèi)確定量刑起點，一審法院最終判決被告人李某某三年有期徒刑，導(dǎo)致刑期在法定刑幅度以下，量刑畸輕、嚴(yán)重失衡。

綜上所述，為維護(hù)司法公正，準(zhǔn)確懲治犯罪，依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百一十七條的規(guī)定，特提出抗訴，請依法判處。

此致

廣西壯族自治區(qū)南寧市中級人民法院

????廣西壯族自治區(qū)南寧市西鄉(xiāng)塘區(qū)人民檢察院

2018年8月23日???????????

附：被告人李某某現(xiàn)羈押于南寧市第一看守所。