寧夏回族自治區(qū)賀蘭縣人民檢察院

刑事抗訴書

賀檢公訴訴刑抗〔2020〕2號

賀蘭縣人民法院以（2020）寧0122刑初21號刑事判決書對被告人李某某盜竊罪一案作出判決：被告人李某某犯盜竊罪，判處有期徒刑一年四個月，并處罰金人民幣9000元。

本院依法審查后認為，法院判決依據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理盜竊刑事案件適用法律若干問題的解釋》第三條第一款、第二款規(guī)定，認定被告人李某某的行為構成入戶盜竊，同時又認定其屬多次盜竊，系適用法律錯誤，導致量刑明顯不當，理由如下：

被告人李某某的行為應當以入戶盜竊作為構成犯罪依據(jù)而不應以多次盜竊作為構成犯罪依據(jù)。本案中被告人李某某采用踹門入室的方法進入被害人家中實施盜竊，其行為既侵犯公民財產(chǎn)權，又侵犯公民住宅安寧權，應當認定為入戶盜竊，對入戶盜竊法院判決予以認定。但法院判決中同時認定被告人李某某的行為屬“二年內(nèi)盜竊三次以上”的“多次盜竊”行為，屬認定錯誤，“二年內(nèi)盜竊三次以上”，是指行為人二年內(nèi)實施了三次盜竊行為，每一次盜竊行為均不構成犯罪，但其三次以上的行為應認定為多次盜竊，構成犯罪。在本案中，被告人李某某的每一起犯罪行為均系入戶盜竊，均構成犯罪。

被告人李某某入戶盜竊，盜竊次數(shù)只能作為增加刑罰量予以考慮。根據(jù)寧夏回族自治區(qū)高級人民法院《關于常見犯罪的量刑指導意見》實施細則的規(guī)定，本案按照入戶盜竊為量刑依據(jù)，多次作為增加的刑罰量予以體現(xiàn)，即每增加一次作案增加二個月至三個月刑期，被告人李某某入戶盜竊11次，增加的刑期應在二年以上。同時本院綜合被告人李某某曾因犯盜竊罪被判處過刑罰、具有吸毒被行政處罰劣跡、為籌集毒資進行盜竊、采用直接踹門破壞性手段等酌定從重處罰情節(jié)，提出二年八個月并處罰金的量刑建議，罰當其罪。

另，因法院錯誤認定被告人李某某的行為屬多次盜竊而構成犯罪，繼而錯誤適用量刑指導意見，以盜竊數(shù)額7337元作為主要量刑依據(jù)，盜竊次數(shù)作為從嚴處罰的量刑情節(jié)的依據(jù)，導致未對入戶盜竊進行評價，致使量刑明顯不當。

綜上所述，賀蘭縣人民法院以（2020）寧0122刑初21號判決書因適用法律錯誤，量刑不當。為維護司法公正，準確懲治犯罪，依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百二十八條、《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》第五百八十四條第一項的規(guī)定，特提出抗訴，請依法判處。

此致

銀川市中級人民法院

2020年5月29日

附：

1.被告人李某某現(xiàn)羈押于銀川市看守所。