新蔡縣人民檢察院

刑?事?抗?訴?書

新檢刑訴刑抗〔2019〕3號

新蔡縣人民法院以（2019）豫1729刑初528號刑事判決書對被告人張某甲、張某乙犯詐騙一案作出一審判決：判決被告人張某甲犯詐騙罪，判處有期徒刑七年，并處罰金三萬元；被告人張某乙犯詐騙罪，判處有期徒刑五年，并處罰金一萬元。本院依法審查后認為，該判決事實認定、適用法律確有錯誤，量刑畸輕，理由如下：

一、法院判決對起訴指控被告人張某甲明知他人實施詐騙仍幫助介紹多人辦卡、取款，并為取款提供幫助、提成部分取款數(shù)額，被告人張某乙明知是取款團伙仍積極參與并多次取款的事實未認定為主犯，存在事實認定、適用法律錯誤。

被告人張某甲、張某乙明知所取款項為詐騙款，為提取抽成牟利，被告人張某甲主觀明知，客觀實施了幫助介紹多人辦卡、取款，并在取款時提供幫助、部分取款數(shù)額予以提成的行為；被告人張某乙主觀明知該團伙實施電信詐騙取款行為，仍參與其中，并多次取款，分得取款抽成，而后將所取款項交給詐騙團伙。被告人張某甲、張某乙的行為是使整個詐騙犯罪得逞、拿到錢款的重要環(huán)節(jié)，與前階段詐騙實施主體之間相互配合，形成電信詐騙共同體，在共同犯罪中僅屬分工不同?？梢?，二被告人在共同犯罪中行為積極主動，地位作用突出，對詐騙后果產(chǎn)生重要作用。因此，新蔡縣法院一審判決以取現(xiàn)行為不屬于詐騙的關(guān)鍵環(huán)節(jié)且1%的提成比例較低，認定二被告人在共同犯罪中起輔助作用，系從犯的判決實屬事實認定、適用法律確有錯誤。

二、一審判決書對被告人張某甲、張某乙量刑畸輕，且邏輯錯誤，違背法律、法理，與同一法院的既往判決相互沖突

1、一審判決書對二被告人的量刑畸輕，無法律依據(jù)且邏輯錯誤，違背法律、法理。

電信詐騙日益猖獗，并且形成了逐漸完善的產(chǎn)業(yè)鏈，不同階段和環(huán)節(jié)的犯罪團伙分工協(xié)作，專業(yè)化、集團化、跨區(qū)域的趨勢日益明顯，為電信詐騙犯罪團伙取款已成為一些人的職業(yè)，對于此類犯罪，如不嚴厲打擊，將會嚴重危害公民財物的所有權(quán)、公民生活的安全感以及市場經(jīng)濟的穩(wěn)定秩序。本案被告人張某甲、張某乙的犯罪次數(shù)均在100余起以上，犯罪數(shù)額高達400余萬元。如此猖獗的犯罪，理應(yīng)受到法律的嚴懲?！缎谭ā返?66條規(guī)定：詐騙數(shù)額特別巨大或者其他特別嚴重情節(jié)，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)?！蹲罡呷嗣穹ㄔ?、最高人民檢察院關(guān)于辦理詐騙刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第一條規(guī)定，詐騙公私財物50萬元以上，應(yīng)當(dāng)認定為刑法第266條規(guī)定的“數(shù)額特別巨大”。兩高一部關(guān)于電信詐騙的司法解釋對于該標準再次明確，同時該解釋第二部分（六）規(guī)定：對實施電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪的被告人裁量刑罰，在確定量刑起點、基準刑時，一般應(yīng)就高選擇。確定宣告刑時，應(yīng)綜合全案事實情節(jié)，準確把握從重、從輕量刑情節(jié)的調(diào)節(jié)幅度，保證罪責(zé)刑相適應(yīng)。第二部分（八）規(guī)定：對實施電信詐騙犯罪的被告人，應(yīng)更加注重依法適用財產(chǎn)刑，加大經(jīng)濟上的懲罰力度，最大限度剝奪被告人再犯的能力。解釋的第四部分對準確認定共同犯罪也給出了指導(dǎo)意見。同時，河南省高級人民法院《關(guān)于常見犯罪的量刑指導(dǎo)意見》實施細則對于詐騙罪的量刑也給出了具體的基準刑和調(diào)節(jié)幅度。

一審判決書肯定了本案應(yīng)在十年以上有期徒刑量刑，同時僅以“從犯”為由即減輕量刑幅度之巨大，無法律依據(jù)，系邏輯的明顯錯誤和混亂，違背法律、法理和立法原意。

2、一審判決書與同一法院關(guān)于二被告人同案犯的既往判決相互沖突，導(dǎo)致量刑標準把握混亂，有違司法公正。

被告人張某甲、張某乙的同案犯張某丙因犯詐騙罪于2019年1月18日被新蔡縣人民法院以（2019）豫1729刑初28號刑事判決書判處有期徒刑十年三個月，并處罰金六萬元。張某丙是取款分子，犯罪數(shù)額100余萬元，且有自首情節(jié)，而本案的二被告人無論是犯罪情節(jié)還是數(shù)額均遠高于其，特別是被告人張某甲的作用更是明顯突出、重要于張某丙。但是，同樣的犯罪，數(shù)額100余萬元的在十年以上有期徒刑量刑，數(shù)額400余萬元、作用更重要、更積極的被告人卻分別在七年和五年有期徒刑量刑，罰金數(shù)額也有明顯差異，如此，導(dǎo)致了同一法院對于同一犯罪的前后判決相互沖突，量刑標準把握混亂，有違司法公正，同時也嚴重影響司法機關(guān)的公平、正義形象，嚴重影響群眾對于司法公信力的認同度。

綜上所述，新蔡縣人民法院（2019）豫1729刑初528號刑事判決書存在事實認定錯誤、適用法律錯誤，對被告人張某甲、張某乙量刑畸輕。為維護司法公正，準確依法懲治犯罪，依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百二十八條的規(guī)定，特提出抗訴，請依法判處。

此致

駐馬店市中級人民法院

新蔡縣人民檢察院???　

　　二0一九年九月六日

附：

1、被告人張某甲、張某乙現(xiàn)羈押于新蔡縣看守所;

2、其他有關(guān)材料。