河南省虞城縣人民檢察院

刑事抗訴書

虞檢三部訴刑抗〔2019〕1號

虞城縣人民法院以（2019）虞1425刑初665號刑事判決書對被告人張**犯拒不執(zhí)行判決、裁定罪一案，判處被告人張**有期徒刑二年，緩刑二年。本院經(jīng)依法審查后認為，該判決適用法律不當，確有錯誤，理由如下：

1適用法律錯誤：

1、本判決所確定的刑期，明顯違反《中華人民共和國刑法》第七十七條第一款之規(guī)定。該條款規(guī)定：被宣告緩刑的犯罪分子，在緩刑考驗期內(nèi)犯新罪或者發(fā)現(xiàn)判決宣告以前還有其他罪沒有判決的，應當撤銷緩刑，對新犯的罪或者新發(fā)現(xiàn)的罪做出判決，把前罪和后罪所判處的刑罰，依照本法第六十九條的規(guī)定，決定執(zhí)行的刑罰。

?????柘城縣人民法院2017年7月28日（2017）豫1424刑初373號刑事判決書認定：被告人張**犯拒不執(zhí)行判決、裁定罪，判處有期徒刑二年，緩刑二年，緩刑期限從2017年8月9日至2019年8月8日止。虞城縣人民法院（2019）虞1425刑初665號刑事判決書認定：被告人張**在緩刑考驗期內(nèi)犯拒不執(zhí)行判決罪，判處拘役六個月。以上兩份刑事判決書至少說明了兩個事實：其一：?虞城縣人民法院在作出判決之前，被告人張**業(yè)已被柘城縣人民法院判處刑罰；其二：虞城縣人民法院認定被告人張**犯有拒不執(zhí)行判決罪的犯罪事實，發(fā)生在柘城縣人民法院業(yè)已生效確定的緩刑考驗期間。以上事實，虞城縣人民法院在認定案件事實及判決表述部分已經(jīng)予以明確的認可，并且在判決部分明確表明撤銷柘城縣人民法院2017年7月28日（2017）豫1424刑初373號刑事判決書對被告人張**犯拒不執(zhí)行判決、裁定罪，判處有期徒刑二年，緩刑二年的緩刑部分。但是在最終對被告人適用刑罰的過程中，依然決定執(zhí)行有期徒刑二年，緩刑二年，使已經(jīng)確認撤銷的刑事判決繼續(xù)得以施行。一方面明顯違反《中華人民共和國刑法》第七十七條第一款應當撤銷緩刑之規(guī)定，另一方面有失判決文書的嚴肅性和公正性。

2、本判決所引用的法律條款，明顯與判決所確定的案件事實及判決結果不符。判決書引用了《中華人民共和國刑法》第六十條第一款之規(guī)定，該條款規(guī)定：沒收財產(chǎn)以前犯罪分子所負的正當債務，需要以沒收的財產(chǎn)償還的，經(jīng)債權人請求，應當償還。而刑法第三百一十三條規(guī)定：對人民法院的判決、裁定有能力執(zhí)行而拒不執(zhí)行，情節(jié)嚴重的，處三年以下有期徒刑、拘役或者罰金；情節(jié)特別嚴重的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。對觸犯本法條規(guī)定的被告人，在刑罰的適用規(guī)定中，附加刑中并沒有沒收財產(chǎn)之規(guī)定，在虞城縣人民法院對被告人張**適用刑罰的時候，亦沒有判決沒收財產(chǎn)。在此情況下，判決書錯誤引用刑法第六十條之規(guī)定，明顯屬于適用法律錯誤。

二、量刑明顯不當：?

柘城縣人民法院（2017）豫1424刑初373號刑事判決書認定：被告人張**在案件審理過程中，因白超杰與張**達成協(xié)議，取得了白超杰的諒解，故而以拒不執(zhí)行判決、裁定罪判處被告人張**有期徒刑二年，緩刑二年。依據(jù)虞城縣人民法院判決書所確認的事實，被告人張**具有坦白情節(jié)，履行了執(zhí)行義務，取得了申請執(zhí)行人張立君的諒解。此量刑情節(jié)與柘城縣人民法院所確認的量刑情節(jié)除坦白外并無特別不同之處。在此情況下，為保證量刑的準確性與統(tǒng)一性，理應與柘城縣人民法院適用類似的刑期，況且本案被告人張**在虞城縣人民法院判決期間，相較于柘城縣人民法院判決期間具有其它應當予以從重處罰的情節(jié)，例如緩刑考驗期間重新犯罪，拒不執(zhí)行虞城縣人民法院判決所確認的還款義務、拒絕報告財產(chǎn)情況等等。故而，在二者罪名相同、情節(jié)類似、且被告人具有法定從重處罰情節(jié)的情況下，僅僅判處其拘役六個月，屬量刑明顯不當。

三、規(guī)避法律適用：

《中華人民共和國刑法》第六十九條第一款規(guī)定：判決宣告以前一人犯數(shù)罪的，除判處死刑和無期徒刑的以外，應當在總和刑期以下，數(shù)刑中最高刑期以上，酌情決定執(zhí)行的刑期。第二款規(guī)定：數(shù)罪中有判處有期徒刑和拘役的，執(zhí)行有期徒刑。

虞城縣人民法院在判決過程中，為達到被告人張**適用緩刑之結果，將本應判處有期徒刑的被告人判處拘役，而后引用刑法第六十九條之規(guī)定，僅就法律條文的引用而言，似沒有不當之處。但將本應適用有期徒刑的被告人適用拘役予以處罰，具有為適用緩刑而適用緩刑規(guī)避法律適用的嫌疑。

四、重復引用法律條款：

虞城縣人民法院（2019）虞1425刑初665號刑事判決書兩次重復適用了《中華人民共和國刑法》第六十七條第三款、第七十七條第一款的規(guī)定，屬重復適用法律條文，有失法律文書所應具有的嚴肅性與嚴謹性。

綜上所述，虞城縣人民法院的判決適用法律錯誤，量刑明顯不當，規(guī)避法律適用，重復引用法律條款。為維護司法公正，準確懲治犯罪，彰顯法律文書的嚴謹性，依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百二十八條的規(guī)定，特提出抗訴，請依法判處。

此致

河南省商丘市中級人民法院

虞城縣人民檢察院

二0一九年十二月九日

附：1、被告人張**現(xiàn)取保候審在家；

????2、刑事抗訴書??份。