廣西壯族自治區(qū)平南縣人民檢察院

刑事抗訴書

平檢公訴刑抗〔2019〕3號(hào)

平南縣人民法院以（2019）桂0821刑初23號(hào)刑事判決書對(duì)被告人張某某涉嫌犯強(qiáng)奸罪和搶劫罪一案判決：被告人張某某犯強(qiáng)奸罪，判處有期徒刑五年六個(gè)月。本院依法審查后認(rèn)為，該判決認(rèn)為被告人張某某犯搶劫罪證據(jù)不足，不予認(rèn)定，屬于事實(shí)認(rèn)定錯(cuò)誤，適用法律不當(dāng)，量刑偏輕，理由如下：

一、張某某的行為構(gòu)成搶劫罪

（一）事實(shí)方面?？陀^上，被告人張某某使用暴力強(qiáng)行對(duì)被害人實(shí)施奸淫，在遭到被害人反抗時(shí)，揚(yáng)言要?dú)⑺辣缓θ?，使得被害人不敢反抗，在?shí)施了強(qiáng)奸行為之后，張某某當(dāng)場(chǎng)將被害人的手機(jī)拿走。其強(qiáng)奸被害人后取走被害人手機(jī)的行為符合利用被害人不敢反抗的處境，臨時(shí)起意劫取他人財(cái)物的行為特征。

主觀上，雖然張某某辯解其是因?yàn)榕卤缓θ藞?bào)警才經(jīng)被害人同意拿走被害人的手機(jī)，并且說好第二天會(huì)歸還到被害人的車上。但是，如果只是為了防止被害人報(bào)警，將手機(jī)卡取出扔掉或者當(dāng)場(chǎng)砸壞手機(jī)即可達(dá)到目的，而事實(shí)上張某某將手機(jī)帶回家中之后將手機(jī)卡取出并關(guān)機(jī)，在得知公安機(jī)關(guān)前來找他時(shí)，還故意將手機(jī)藏匿起來。根據(jù)被害人的陳述，其在案發(fā)前和張某某并不認(rèn)識(shí)，當(dāng)時(shí)其非常害怕，因?yàn)槭艿綇埬衬车耐{，不敢反抗。因此，在這種處境之下，被害人是不可能同意張某某將手機(jī)拿走的。而且，張某某在供述中說過將手機(jī)拿走留自己以后使用，其已經(jīng)明確表示過非法占有該手機(jī)的目的。

綜上，從張某某的行為來分析，張某某臨時(shí)起意拿走被害人手機(jī)既有防止被害人報(bào)案的目的，也有非法占有手機(jī)的目的，是一種雙重目的的行為。

（二）證據(jù)方面。1.被告人張某某在偵查階段的供述中說過：我怕該女子報(bào)警，便將手機(jī)拿走，留自己以后使用。該女子不想給我拿走手機(jī)的，但是我先將手機(jī)拿在手上，該女子不敢讓我給回手機(jī)，我就在她面前將手機(jī)拿走了?；氐椒块g后我將她手機(jī)內(nèi)的手機(jī)卡拿出來，就將手機(jī)關(guān)機(jī)。在四次供述中均說到如果被害人再喊叫，他就把被害人弄死，而且他是在未經(jīng)被害人同意的情況下將手機(jī)帶走的?？梢娖涫抢昧吮缓θ瞬桓曳纯沟奶幘?，拿走被害人的手機(jī)。2.?被害人的陳述和證人證言可以證明，被害人被張某某利用暴力強(qiáng)行奸淫之后，其內(nèi)心是害怕并且不敢反抗的，某某某陳述以及證人證言當(dāng)中均可以看出，被害人對(duì)證人描述案發(fā)情況時(shí)用的是“搶”字，其內(nèi)心是認(rèn)為自己的手機(jī)是被搶的。另外，雖然張某某拿走被害人的手機(jī)時(shí)說了第二天會(huì)還到被害人的車上，但是當(dāng)時(shí)被害人已經(jīng)明確表示其沒有車，張某某沒有理會(huì)就離開，可見被害人是不同意張某某拿走她的手機(jī)的。3.張某某的供述和公安機(jī)關(guān)的搜查筆錄可以證明張某某有故意藏匿手機(jī)的行為。

（三）適用法律。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理搶劫、搶奪刑事案件適用法律若干問題的意見》：“八、關(guān)于搶劫罪數(shù)的認(rèn)定。行為人實(shí)施傷害、強(qiáng)奸等犯罪行為，在被害人未失去知覺，利用被害人不能反抗、不敢反抗的處境，臨時(shí)起意劫取他人財(cái)物的，應(yīng)以此前所實(shí)施的具體犯罪與搶劫罪實(shí)行數(shù)罪并罰。”

因此，本案被告人張某某應(yīng)適用《中華人民共和國(guó)刑法》第二百三十六條和第二百六十三條，構(gòu)成強(qiáng)奸罪和搶劫罪。

二、一審量刑偏輕。

被告人張某某的搶劫行為應(yīng)在三年以上十年以下有期徒刑量刑，一審只以強(qiáng)奸罪判處其有期徒刑五年六個(gè)月，對(duì)張某某數(shù)罪并罰之后，其量刑應(yīng)在五年六個(gè)月以上。

綜上所述，本院認(rèn)為，被告人張某某以非法占有為目的，在實(shí)施強(qiáng)奸行為之后，又當(dāng)場(chǎng)劫取他人財(cái)物，其行為構(gòu)成搶劫罪，一審不予認(rèn)定屬于事實(shí)認(rèn)定錯(cuò)誤，適用法律不當(dāng)，導(dǎo)致對(duì)張某某判處刑罰偏輕。為維護(hù)司法公正，準(zhǔn)確懲治犯罪，依照《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第二百二十八條的規(guī)定，特提出抗訴，請(qǐng)依法判處。

此致

貴港市中級(jí)人民法院

????平南縣人民檢察院

2019年11月21日